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“工期延误”如何举证






一.问题的提出

工期延误常见于建设工程纠纷,直接影响工程价款结算。造成工期延误可能由于于发包人原因、承包人原因,第三人原因、不可抗力等。工期延误会给发包方及承包方造成一定的损失。司法实践中,工期延误责任认定、天数认定、损失认定一般会成为案件审理争议焦点。双方在举证内容和质证技巧上也应尤其注意。


二.工期延误举证责任分配


《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。上述法律均明确了“谁主张,谁举证”的举证责任分配原则。


具体到建设工程纠纷案件中,发包人主张承包人承担工期延误责任,举证责任分配大致如下:


首先,发包人举证证明存在工期延误事实;


其次,发包人需进一步举证工期延误事实系由承包人原因所引起。


(附图说明如下)

针对发包人的主张,承包人如认为无需承担工期延误责任,需举证如下


任何一方认为不能辨别工期延误责任及天数的,还可以申请工期鉴定。


三.工期延误举证范围


一.开工/竣工日期

所谓工期延误,即施工期间超过双方约定的期限。开工日期至竣工日期即为实际工期。为充分证明工期延误的事实,首先应证明开工及竣工的具体日期。


(附图如下)



司法实践中,对开工日期的认定一般以开工通知单上载明日期为准;如无开工通知单或实际开工日早于开工通知单日期,则以实际施工日期为开工日期。实际开工日期晚于开工通知单载明日期的:因发包人原因造成推迟开工的,以实际开工日期为准;因承包人原因推迟的,以开工通知为准。既没有开工通知也无法证明实际开工日期的,以合同约定为准。


(附图如下)



有关竣工日期,《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案工法律问题的解释》第十四条、第二十条可以作为竣工日期认定的法律依据。


二.导致工期延误的责任

实际发生工期延误的,承包人需证明工期之延误并非承包人或者并非完全由承包人原因造成。为此,承包人应举证如下


(附图说明)




除前文所述发包人的自承包人力举证外,在工期延误原因与延误天数问题上,还可申请进行司法鉴定。


四.申请工期延误司法鉴定


根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定:“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。”工期延误属于建设工程项下的专业属于,涉及专业知识。由此可知,工期延误可进行司法鉴定。


一.鉴定启动

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定:“当事人申请鉴定,应当在举证期限内提出……对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人,在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料,致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的,应当对该事实承担举证不能的法律后果。”根据2013年1月1日起施行的《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第二款规定:“当事人未申请鉴定,人民法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”


综上可知,工期延误的鉴定既可依任何一方当事人申请启动,法院在审理过程中认为有必要进行鉴定的,也可由法院依职权启动。


另外,工期鉴定的启动应具有证明工期顺延的初步证据、较为完整的工期进度计划及实际进度记录和造成工期延误的事件等。


二.鉴定范围

根据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第一规定,司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。因此,鉴定活动必须围绕专门性问题进行。工期延误的司法鉴定范围相对较小。具体而言包含以下两方面:

工期延误的原因。鉴定机构一般会在鉴定意见中载明工期影响事件列表,如设计变更、施工条件变化、新增工程量等。


工期延误的天数。即影响事件分别造成工期延误的具体天数。


三.鉴定意见证据运用

鉴定机构出具鉴定见后,法庭将组织双方当事人对鉴定意见进行质证,如有必要还需鉴定人到庭接受质询。至于鉴定意见的结果,法庭可酌情全部或部分采纳或不采纳鉴定意见内容。

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定,没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定,在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综上,依照举证责任收集、列举证据对工期延误纠纷处理中查明事实认定责任有重要意义。






2018-10-15

主要联系人

高全

律师

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