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如何主张窝工、怠工损失?

建设工程窝工、怠工是指承包商在进入施工现场后,不能按照合同约定或开工指令或者设计安排进行施工,使得施工进度慢于计划进度或者合同约定进度,造成承包人的人员、机械设备台班费等其他损失的现象。

在建设工程施工中,承包人在基于合同或者施工指令进入施工现场后,由于诸多不可控的因素影响,不同程度的窝工、怠工是非常常见的。此时,承包人应当对窝工、怠工进行合理合法的索赔,以维护自身的合法权利和利益。
那么在什么情况下窝工、怠工可以索赔,索赔前应当注意搜集哪些证据材料。相信这些问题是承包人通常关注的问题,本文也将会对这些问题进行介绍和探讨。

一、窝工、怠工的原因

造成承包人窝工、怠工的原因多种多样,实践中经常出现的窝工、怠工原因主要有以下几种:
(1)发包人基于施工安全或项目建设期间的协调或基于其对工程项目的考量原因或者基于自然、地质原因而指令停工;

(2)建设项目土地征用、拆迁安置、拆迁补偿等方面的原因造成施工时间被延误而造成窝工、怠工;

(3)承包人依约进场后或施工过程中因发包人重大设计变更而产生窝工、怠工;

(4)发包人依约应当提供的水电设施、原材料供应、设备、场地、技术资料等供应障碍或供应滞后而产生窝工、怠工;

(5)承包人在施工过程因发包人或监理方的指令而产生的与第三方工作面干扰而产生窝工、怠工或者承包人按照合同规定的项目和工期要求施工所必然产生的与第三方工作面干扰而产生窝工、怠工;

(6)因政府、政策原因导致怠工、窝工。

根据上述窝工、怠工的产生原因,结合①《中华人民共和国合同法》第二百七十八条:隐蔽工程在隐蔽以前,承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿怠工、窝工等损失;②第二百八十三条:发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿怠工、窝工等损失;③第二百八十四条:因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的,发包人应当采取措施弥补或者减少损失,赔偿承包人因此造成的怠工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。

上述法律明确,因发包人的原因造成窝工、怠工,承包人可主张赔偿。

二、窝工、怠工损失构成

1.窝工人员人工费

承包人在窝工、怠工的情况下必然全部或者部分丧失劳动力的使用功效,而承包人又必须对所使用的人工支付薪酬,因此,必然产生人员窝工、怠工赔偿或补偿的法律事实。目前国内没有统一的建设工程项目人员窝工、怠工赔偿或者补偿标准,也未区分主体工程和零星工程人员窝工、怠工,同时也未区分诸如水利水电、道路桥梁、房屋建筑等不同建筑类型的人员窝工、怠工。在现有状态下通常的人员窝工、怠工索赔和计算标准为,在确认窝工人员和窝工工时的情况下,可以结合合同有关人工费用单价或者中标文件中有关人工费用单价进行计算和索赔;在合同中没有约定人工费用单价的情况下,可以适用实际用工地人工工时工资标准对窝工人员工时费用进行计算。

2.机械设备窝工费

承包人在窝工、怠工的情况下其投入施工现场的机械设备必然全部或者部分闲置,其机械设备使用功效丧失,在机械设备失去效益功能的情况下,还不可避免地产生机械租赁费用等,因此,必然产生机械设备窝工、怠工赔偿或者补偿的法律事实。

3.窝工所造成的其它实际损失

除上述的人工费用损失、机械设备损失外,也可能存在其他损失,如资金占用收益、设备租赁费用逆差等。如承包人有证据证明其他损失的存在,也可以向发包人提出索赔。

三、窝工、怠工证据的收集

律师们经常会听到当事人讲“我说的都是事实”,但其不知事实分为客观事实和法律事实,很多时候当事人讲的事实都是客观事实,但法院在审判时依据的是法律事实。那么如何将客观事实转化为法律事实,就建设工程中的窝工、怠工来说,如何让法官相信窝工、怠工这一法律事实的存在呢?答案就是证据。证据能够将原、被告所讲的客观事实转化为法律事实,进而被法官认可、采纳。在建设工程中应当搜集哪些证据才能证明窝工、怠工事实的存在呢,下面我们将详细介绍:

1.发包人指令停工或者通过其工程监理向承包人下达的停工指令

发包人指令停工或者通过其工程监理向承包商下达停工指令,在这种明确窝工的情况下,应同时明确停工项目(或工作面)、停工设备、停工人员、停工时段的具体状况明细。在此情况下,应当凭停工指令获得停工的有效签证。

2.窝工签证

发包人或其工程监理未下发停工指令,但事实已产生窝工、怠工,承包人应当将窝工事实以及窝工所涉项目、窝工设备、窝工人员、窝工时段以工程量签证单或者报告形式呈报发包人或监理,在获得签证或者批复后,窝工事实即得到确认。

3.窝工公证

发包人或者其监理既未下发停工指令,又未对承包商就窝工事实所呈报的窝工工程量或报告进行签证确认或批复确认时,承包人可以向公证机构提出申请,由公证机构派遣公证人员代表公证机构专门就窝工客观事实进行现场公证,经公证机构公正后以公证书形式对窝工事实进行公证确认,并以此作为窝工结算和索赔的依据。

建设工程中窝工、怠工事实时常发生,但窝工、怠工事实极易被后续的施工行为所覆盖,导致取证困难,所以承包人应当在发生窝工、怠工事实后立即着手搜集、保存相关证据材料,将客观事实转变为法律事实,使窝工结算和索赔得以实现。

2018-09-19

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