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“以资抵债合同”存在的法律风险

以资抵债是指借款人或担保人到期不能以货币资金足额偿付贷款本息时,贷款方根据有关法律、法规或与债务人签订的以资抵债协议,取得债务人有效资产的处置权,抵偿贷款本息的方式。实务中常见的为银行或金融机构与贷款人之间的以资抵贷行为,是银行和其他金融企业对超过还贷期仍未偿债的贷款人,以其抵押的资产和物资抵偿借款本息的一种债务偿还方式。以下述案例分析:


基本案情:

1994年,红古乡政府为扶持辖区内乡镇集体企业兰州特种焊材厂,向供销公司法定代表人李学恩借款155万元,年利率33.33%。后乡政府无力偿还,与供销公司签订以资抵债的协议,约定:

(1)1999年1月1日起,乡政府将所属焊材厂整体移交给供销公司,产权归供销公司所有;

(2)供销公司有权使用乡政府所移交后的Y5合金专利技术及生产工艺。

1999年1月8日,乡政府将焊材厂全部资产登记造册整体移交给供销公司。后供销公司诉称:

(1)供销公司与乡政府之间协议无效;

(2)隐瞒Y5合金专利技术的真相,使其不能盈利,导致亏损严重。


最高院认为

本案的纠纷是因履行《产权整体移交协议书》及《补充协议》而发生的。供销公司与红古乡政府之间签订的《产权整体移交协议书》及《补充协议》,具有以资抵债的性质,双方意思表示真实,协议内容不违反国家法律的强制性规定,应为有效合同。供销公司认为该协议是无效协议的上诉主张,没有法律依据,本院不予支持。

双方签订上述合同后,红古乡政府便将焊材厂及其技术交付给供销公司,供销公司已实际接管、经营焊材厂。供销公司以协议没有公证、企业工商登记手续没有变更为由否认合同的效力,本院亦不予支持。

本案涉及的焊材厂整体资产转让中包括Y5合金生产核心生产技术的使用。在供销公司与红古乡政府签订合同时,红古乡政府向供销公司出示了有关专利技术的材料,供销公司对专利技术的权属状态是知晓的,没有证据证明红古乡政府隐瞒实情。况且,专利权属的相关信息资料也是对社会完全公开的。所以,供销公司关于红古乡政府与他人存在专利使用权纠纷,在专利使用权归属不明,且在未掌握Y5合金生产核心生产技术和工艺的情况下,隐瞒真相,使其发生损失的上诉理由没有事实依据。

焊材厂成立时,红古乡政府就使用专利技术与专利权人达成了协议,焊材厂拥有该项专利技术的使用权。正如供销公司上诉所称,其与红古乡政府达成《产权整体移交协议书》,看中的是焊材厂可使用的Y5合金生产核心生产技术。然而,当时Y5专利技术是否达到具有批量生产的成熟技术程度,它能否从专利技术转为带来经济效益的工业生产技术还有许多制约的因素,不仅仅取决于于技术本身,还取决于生产条件和环境、技术人员的水平等等。供销公司认为专利技术接收后就可以直接进行生产,创造效益,但在试生产期间不能生产出合格的产品,预期的利益落空。客观地讲,这是供销公司在商业决策上的风险,供销公司应自行承担。


法律分析

以资抵债属于清偿债务的一种方式,通过债务人将其特定资产作价移转给债权人,从而清偿其对债权人负有的相应债务。除过银行、金融机构与贷款人之间的以资抵债合同,其他主体签订的以资抵债合同,只要订立合同时双方的意思表示真实,协议内容不违反国家法律的强制性规定,便为有效合同。合同一方不能因为事后经营抵债的资产不成功便质疑原以资抵债合同的有效性,但相应的,合同有效,意味着风险的转移,作为资产受让方的债权人也须承担相应风险。实务中常见的风险有以下几类:

1.抵债物定价存在随意性

抵债物价值确定大体有三种途径:一是法院或仲裁机构的生效法律文书;二是债权人和债务人协商确定;三是由委托的评估机构评估确定。本案中,抵债务价值由债权人和债务人协商确定,债权人供销公司对于抵债的焊材厂的专利技术存在评估失误,且缺乏相应技术支撑,造成后期巨大的经营损失,依法院观点,这是供销公司在商业决策上的风险,供销公司应自行承担。

2.抵债物的管理机制不强

由于抵债物大都是土地使用权、房产、汽车等,用途不同,处理方法也不同。抵押物一旦用于抵债,债权人从接受“以资抵债”之日起,便要背上如何管理才不使其贬值并能尽快变现的沉重包袱。欲使其保值、增值,至少不贬值,必须有专业人才,投入大量时间精力进行管理,而债权人一般对抵债物的专业性质和相关市场缺乏了解,因此,造成抵债物搁置无法生息,甚至因管理不善的自然耗损、贬值在所难免。

3.抵债物变现受市场机制

关于抵债物的的二手交易市场相对来说缺乏完善,供需双方难以衔接,导致拍卖价往往低于抵债值,想要变现,就不得不折价变卖,低于评估价变现产生的损失责任应由谁承担又存在争议,引发的纠纷推诿数不胜数,如此劳民伤财,对双方都是一场持久的损耗。

4.抵债物的税费种类繁多,税率过高

据初步了解,抵债物从评估、办理过户、变现前的再次评估、变现,每个环节都要交纳不少的税费,使债权人还未来得及弥补收不回贷款的损失,即刻又要搭进去一块,这对于债权人来说无异于雪上加霜。

“以资抵债”说到底,是债权人在无可奈何的情况下被迫接受的还贷行为,债务人到了“以资抵债”的地步,基本上是经营难以为继,不可能有流动性很强的资产还贷。那么,债权人无论是接受还是不接受“以资抵债”,都处于不利地位。不接受,等于放弃,抵债物随时会落入其他债权人之手,只能被迫接受,但在此情境下,不可有破罐子破摔的心态,对于抵债物的价值及财产权属须作出相应的法律风险梳理与判定,在签订以资抵债合同及相关随附协议时,应注意责任条款及权利分配的设置,防止造成债权人进一步的扩大损失。

2019-09-23

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