Document

400-772-9915

声驰首页 > 声驰动态 > 声驰资讯 > 内容标题

劳务外包合同和劳务派遣合同的区别及签订劳务外包合同的注意事项

一. 概述


劳务外包作为一种新型企业经营策略,我国法律并未对其进行明确的界定。一般而言,劳务外包主要是指企业(发包方)将内部业务的某一部分(如修理、定作、保洁、测试、服务等)承包给承包企业(承包方),在承包企业按要求组建专业团队完成承包任务后,依法向承包企业支付服务费用的行为。


从外在表现上看,因发包企业(或用工单位)都不与派驻人员订立劳动合同,而承包企业和派驻人员之间则存在劳动关系,从这点上看,劳务外包和劳务派遣很相似,但是,劳务外包和劳务派遣存在着本质的区别。


《劳务派遣暂行规定》第二十七条规定用人单位以承揽、外包等名义,按劳务派遣用工形式使用劳动者的,按照本规定处理。因此,就贵公司聘用外包人员相关法律风险问题,我们建议公司厘清劳务外包和劳务派遣这两种不同用工方式的区别,通过外包合同的形式将劳务外包的法律性质界定清楚,从而有效的避免因将劳务外包和劳务派遣混淆而产生的劳动争议方面的法律风险。


二. 劳务外包和劳务派遣的区别


(一)合同性质不同


根据《合同法》第二百五十一条的规定,承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽合同的显著特点就是在没有特殊约定的情况下,承揽人应当以自己的设备、技术和劳力,完成承揽的主要工作。


而劳务外包合同也强调发包企业将内部业务承包给承包企业,由承包企业按照发包企业的要求组建专业团队来完成承包工作,并交付工作成果。同时,发包企业必须依法向承包企业支付报酬。因此,我们认为,发包企业属于定作人,承包企业属于承揽人,发包企业和承包企业之间订立的劳务外包合同属于承揽合同。


而劳务派遣合同则属于劳动合同范畴,应适用《劳动合同法》。


(二)从业资质要求不同


劳务外包除了要求承包企业具备相应的承包业务资质、精通某项业务领域等与劳务外包相关的条件外,法律对承包企业并没有特殊的规则要求,承包企业只要符合企业基本条件即可;而劳务派遣单位除了符合企业的一般条件外,还需要符合《劳动合同法》的特殊规定,需取得劳动行政部门颁发的经营劳务派遣业务的经营资质。


(三)法律关系不同


劳务外包仅涉及发包企业和承包企业,发包企业不对项目所涉及的承包企业的派驻员工进行直接管理,其工作形式和工作时间一般由承包企业自行安排确定,发包企业仅对承包业务完成情况进行监督;劳务派遣则涉及劳务派遣单位、用工单位和劳动者三方,劳务派遣单位派遣的员工须按用工单位确定的工作形式和工作时间进行劳动,并需要接受用工单位的直接管理。


(四)业务的独立性不同


因劳务外包针对的是业务,因此承包公司主宰业务的进程,管理现场人员。而劳务派遣则由实际用工单位控制业务的进程,派遣员工完全受控于用工单位,由用工单位对其管理,派遣公司不涉及任何用工单位的业务问题。


(五)给付员工工资的标准不同  


劳务派遣员工被派遣至用工单位工作,通常比照用工单位的正式员工,实行同工同酬。但劳务外包虽有时业务人员也进驻发包企业工作,但其工资完全由承包公司决定并进行发放,与用人单位同岗位的工资标准可能并不一致。


(六)费用结算周期不同


劳务派遣人员与用工单位的正式员工一样,由用工单位按月将其工资支付给派遣企业,派遣企业再支付给派遣员工,因此派遣企业与用工单位间通常是按月进行结算的。但业务外包则不同,发包企业与承包企业通常按照业务的进展程度,约定结算周期。


三. 签订劳务外包合同注意事项


1.合同名称上必须明确说明是劳务外包合同还是劳务派遣合同。


2.在合同条款中应明确合同性质。劳务外包合同的条款应明确劳务外包属于承揽合同,详细约定由承揽人派员进入发包人场内工作,以及工作内容、工作区域、工作设备、工作人员、工作期限和负责人。


3.明确派驻人员的劳动关系。应要求承揽人提供其与派驻作业人员签订的劳动合同原件,核实原件后留存复印件,临时人员的变更均须承揽人书面盖章确认,作为加工承揽合同的附件归档管理。


4.明确派驻人员的社保社保、工资、福利的承担方。劳务外包合同中应当明确派驻工作人员的工资福利、社会保险、加班费等工资福利均由承揽人负责发放。


5.明确对劳动者的管理责任主体。外包合同应约定发包人的各种规章制度不适用于派驻工作人员,承揽人应按照自己的公司的规章制度负责对进场工作人员的管理、工作进度的安排。承揽人应按照约定保质保量的完成工作任务,发包人只有权对承揽人的工作进行监督和检查。


6.明确派驻人员造成损害后的赔偿主体。外包合同应约定,发包人提供安全的工作环境,在作业过程中派驻工作人员非因发包人的原因造成人身损害的,由承揽人承担赔偿责任。根据《劳动合同法》的规定,“个人承包经营违反劳动合同法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”因此,为尽可能避免应承包人的过错导致承揽人也承担责任,应尽量避免和个人承包经营者签订劳务外包合同。


7.明确保密义务的承担。劳务外包合同应约定,承揽人及其工作人员对其在完成工作任务的过程中获得的发包人的商业信息应负有保密义务。

2019-01-28

主要联系人

李世琦

律师

Document