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发起人责任纠纷浅析


所谓发起人,是指参加订立发起人协议,提出设立公司申请,认购公司出资或者股份并对公司设立承担责任的人。《公司法》仅在对股份有限公司的有关规定中使用了“发起人”的概念,对有限责任公司未直接使用这一概念表述,为进一步明确相关概念,准确界定权利、区分责任,《公司法解释(三)》第一条进一步明确发起人范围及认定要件:为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人,应当认定为公司的发起人,包括有限责任公司设立时的股东。


一、发起人的认定要件


依据《公司法解释(三)》第一条规定可知,公司发起人应当同时具备以下三个条件,缺一不可:

1.为公司设立而签署公司章程,由于公司章程与公司设立协议在性质和功能上存在明显差异,故仅签订公司设立协议但未签订公司章程的人也不符合发起人的条件;

2.向公司认购出资或者股份,只要出资人或者购股人作出实际作出认购行为即可,无须以已经实际缴纳出资为条件;

3.履行公司设立职责,即基于发起人的身份,参与或者授权其他发起人代表自己办理公司设立筹办事务,并为此承担责任。


二、发起人责任的分类及承担方式


公司发起人的民事责任主要是基于公司不能成立或者公司设立过程中的过失致使公司或第三人利益受损而应当承担的责任。依据公司法及相关司法解释我们可以将发起人的责任分为两大类:


1、发起人对外法律责任

在发起人对外承担法律责任中根据公司是否已成立又可以分两种情况:

1)诉讼时公司未成立

由于设立中的公司尚不具有独立的法律人格,其在法律性质上被认为是发起人之间的合伙,故公司未成立时,则相关的法律责任由所有发起人对外连带承担。对此《公司法司法解释(三)》第4条规定进行了明确规定“公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后,请求其他发起人分担的,人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的,按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的,按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立,其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的,人民法院应当根据过错情况,确定过错一方的责任范围”。


同时,依据《公司法司法解释(三)》第5条,在公司未成立的状态下,发起人因履行设立公司的职责所造成的侵权行为亦应当由全体发起人共同对侵权行为承担连带责任;但无过错的发起人承担赔偿责任后,可以向有过错的发起人追偿。


(2)诉讼时公司已成立

在诉讼时公司已成立的前提下,若发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,债权人此时享有选择权,可以选择成立后的公司亦可基于合同相对性请求该发起人承担责任。对此《公司法司法解释(三)》第2条做出明确规定:发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,合同相对人请求该发起人承担合同责任的,人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认,或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务,合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持;若发起人以设立中公司名义对外签订合同,债权人此时只能要求公司承担责任,无权要求发起人承担责任,《公司法司法解释(三)》第3条对此亦做出明确规定。


同时,在诉讼时公司成立的情况下,依据《公司法司法解释(三)》第5条,发起人因履行公司设立职责造成他人损害,公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的,人民法院应当予以支持,但公司承担赔偿责任后,可以向有过错的发起人追偿。


2、发起人对内法律责任

发起人对内承担法律责任依据责任的承担方式不同,又可以分为出资瑕疵连带担保责任和未全面出资的补充连带责任。

(1)出资瑕疵连带担保责任

所谓发起人出资瑕疵连带担保责任是指,在公司设立后,对于作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东(发起人)补足其差额,公司设立时的其他股东(发起人)承担连带责任。《公司法》第30条、第93条对此做出明确规定。


(2)未全面出资的补充连带责任

依据《公司法司法解释(三)》第13条第3款规定可知,股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告(即公司或债权人),请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。


三、案由


司法实践中,典型意义上的发起人责任纠纷或者说采用发起人责任纠纷案由的案件,绝大部分是公司未成立状态下,发起人对外承担责任形式。其他情形中很多情况下都往往按照外部法律关系确定案由为“房屋租赁合同纠纷”、“装修装饰合同纠纷”、“股东出资纠纷”等案由所吸收


四、公司设立纠纷与发起人责任纠纷的区别


最高人民法院《民事案件案由规定》规定了“公司设立纠纷”与“发起人责任纠纷”两个相互独立的案由。本人认为,准确区分两个不同案由的关键在于原告自身的法律地位以及其诉请承担责任的对象。如果原被告同属于发起人,因设立公司而在内部相互之间产生争议,应当由“公司设立纠纷”案由进行调整和规范;如果原告系案外债权人且诉请承担责任的对象系发起人,则应由“发起人责任纠纷”案由进行规范。

2019-01-09

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