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债权人如何向空壳公司追债?


【案件基本情况】

A公司诉B公司买卖合同纠纷,要求B公司偿还货款以及利息,法院支持了A公司的诉请。后A公司了解到,B公司最大的股东C公司要破产了,A公司也无力偿还B公司的货款及利息。那么,面对空壳B公司,A公司该怎么办呢?


根据我们代理此类案件的经验,面对“空壳公司”,债权人应当将注意焦点对准该公司股东,重点关注和调查公司股东是否存在如下问题:


一、股东认缴的出资是否已经实缴


【所涉相关法律法规】


《公司法》

第三条 公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。


有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。


《公司法司法解释三》

第十三条  股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。


公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。


股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。


《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》

第十七条  作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的,人民法院应予支持。


第三十二条  被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的,可以自裁定书送达之日起十五日内,向执行法院提起执行异议之诉。


被申请人提起执行异议之诉的,以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的,以被申请人为被告。



【实务总结】


根据上述法律法规,结合实务经验,面对空壳公司,债权人如经调查发现“空壳公司”的股东认缴出资未实缴完毕的,债权人可考虑在诉讼阶段申请追加公司股东为被告,主张该股东对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任;或在执行阶段申请追加公司股东为被执行人,主张该股东对公司债务承担责任。


 【相关案例】


股东与赵金辉执行异议之诉一审民事判决书[(2017)浙0102民初175号]法院认为,本院(2015)杭上民初字第949号民事判决书及(2015)杭上民初字第2345号民事判决书已确定浙江浙联实业有限公司应对赵金辉履行六百余万元租金及相应滞纳金、律师费的支付义务。在该两案件执行过程中,浙江浙联实业有限公司的资产不足以清偿(2015)杭上民初字第949号民事判决书及(2015)杭上民初字第2345号民事判决书确定的债务,导致债权人赵金辉至今未获得清偿。而吴钢军、方桔平作为浙江浙联实业有限公司股东,在公司设立时即2013年12月3日已确认将在2015年12月2日前分别认缴剩余2400万元及1600万元注册资金。该公司从2015年6月5日本院审理(2015)杭上民初字第949号租赁合同纠纷案后,应知晓公司资产情况及偿债能力。但吴钢军、方桔平作为公司股东,未在应认缴的注册资本即将到期时补足资金,充盈公司资产,履行对公司债权人偿付债务的义务,反而在2015年10月28日,通过修改公司章程,将认缴注册资金期限延后至2031年。吴钢军、方桔平实质是通过延长认缴期限的行为以实现规避债务的目的,违反了公司法第五条规定的“诚实守信原则”,损害债权人的利益。故其延长认缴期限的行为应视为无效。本院根据申请执行人赵金辉申请,出具(2016)浙0102执异26号执行裁定书,追加吴钢军为被执行人,裁定其在未缴纳的注册资金2400万元范围内履行判决书确定之义务,具有事实及法律依据。


二、股东有无抽逃出资


【所涉相关法律法规】


《公司法司法解释三》

十二条公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一) 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(二) 通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三) 利用关联交易将出资转出;

(四) 其他未经法定程序将出资抽回的行为。 



【实务总结】


在《公司法司法解释三》项下,当原告主张被告股东存在抽逃出资行为时,其必须提供初步的证据,这种初步的证据应当达到使法官对被告股东存在抽逃出资行为产生合理怀疑的程度。如此,原告就完成了其举证责任。接下来,举证责任将转移至被告股东,由其提供证据证明其已完成出资义务,不存在抽逃出资行为。然而,实务中抽逃资本相对具有隐蔽性,债权人想要举证证明难度较大。现结合我们实务经验,总结如下举证技巧:


1、裁判文书网查询被告公司或股东涉诉案件。例如,株洲市唯美装饰有限公司诉株洲磐基文化实业发展有限公司、黄强装饰装修合同纠纷案【(2013)芦法民一初字第642号】,原告以株洲市中级人民法院(2011)株中法民四初字第30号《民事判决书》作为证据,证明被告株洲磐基文化实业发展有限公司法定代表人黄强虚报和抽逃公司注册资金对公司债务承担连带清偿责任的事实已经被生效判决认定,因而本案中也应当承担连带清偿责任。


2、债权人可调取被告公司验资账户、基本账户的资金往来情况,作出初步的判断。如果发现可疑的资金流动,则由被告证明资金的往来的合法性及合理性。例如,在凯航公司案【(2016)最高法民申516号】中,最高法院认为凯航公司提供了其申请一审法院调取的公司银行账号流水,并据此主张被告股东构成抽逃出资,已完成举证责任。



三、有无滥用法人独立地位和股东有限责任


【所涉法律法规】


《公司法》

第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。


公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。



【实务总结】


实践中债权人应当重点关注“空壳公司”的股东及该股东控制的其他关联公司是否存在财产混同、业务混同、组织机构混同、人事混同等情形。债权人如有证据证明“空壳公司”的股东存在上述情形,则能初步证明该股东滥用公司独立地位和股东有限责任,损害债权人利益,进而主张该股东对“空壳公司”债务承担连带责任。


例如,宜昌市万佳百货公司等与中国农业银行股份有限公司三峡夷陵支行借款合同纠纷申请再审案[最高人民法院(2012)民申字第531号民事裁定书],最高人民法院审查意见认为:从人员构成看,段晓虎身兼万佳百货公司、万佳物业公司、万佳实业公司法定代表人的身份,系上述三公司的实际控制人。龙江、肖常华则同时担任了三公司的高管。三公司存在人员混同。从公司工商登记地址看,万佳物业公司成立时登记地址为宜昌市西陵二路46号,与万佳百货公司地址相同。后万佳物业公司将地址变更至宜昌市夷陵路95号,又与之后设立的万佳实业公司地址相同。三公司存在地址混同。从资产流转情况看,1997年8月,万佳百货公司出资设立了万佳物业公司,由万佳物业公司负责经营管理由万佳百货公司投资兴建的万佳市场,承担相关债务。此后万佳物业公司替万佳百货公司支付了工程款243.42万元及违约金。在1993年万佳市场被强制拆除后,根据万佳物业公司的申请,宜昌市人民政府将拆除万佳市场的补偿款给付万佳物业公司,并被万佳物业公司用于购买宜昌市夷陵路95号土地使用权。2004年3月28日,段晓虎等人在未支付对价的情况下即以宜昌市夷陵路95号部分土地使用权出资设立了万佳实业公司。2005年9月,经宜昌市国土资源局审批,万佳实业公司又以零对价将宜昌市夷陵路95号全部土地使用权变更至自己名下。2005年9月至2008年9月,万佳实业公司代万佳物业公司偿还宜昌市城郊农村信用合作社联合社欠款2353.6万元。2008年5月,万佳实业公司承诺与万佳物业公司共同偿还万佳物业公司对宜昌兆丰工贸有限公司的欠款65万元。三公司之间存在资产混同。在实现优质资产向万佳实业公司转移后,万佳百货公司、万佳物业公司相继因未年检而被吊销营业执照。根据上述案件事实,在段晓虎的实际控制下,万佳百货公司、万佳物业公司、万佳实业公司存在资产混同、人员混同的情况,且上述行为具有明显恶意规避债务的特征,万佳物业公司、万佳实业公司、段晓虎应当对万佳百货公司的债务承担连带清偿责任。

2019-01-02

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