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刑事申诉阶段律师阅卷权
近日，笔者代理了一起刑事申诉案件，在持有合法、有效的委托手续前往原审法院阅卷时，却受到法院档案部门百般阻扰，以各种理由拒绝代理律师阅卷，其中一个理由是笔者代理的案件未再审立案。在司法实践中，律师办理刑事申诉案件首要面对的难题就是阅卷难，阅卷难主要体现法院的档案部门在办案机关审查决定立案之前不允许律师阅卷。根据刑事诉讼法，自人民检察院审查起诉之日起，辩护律师可以查阅、摘抄、复制案卷材料，但对于刑事案件申诉阶段是否可以阅卷以及何时阅卷，法律并没有明确规定。这就导致刑事案件申诉阶段的律师阅卷十分困难。 【关于法院不允许阅卷的依据】 最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《关于依法保障律师执业权利的规定》（司发[2015]14号）第十四条规定，“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料，人民检察院检察委员会的讨论记录、人民法院合议庭、审判委员会的讨论记录以及其他依法不能公开的材料除外。人民检察院、人民法院应当为辩护律师查阅、摘抄、复制案卷材料提供便利，有条件的地方可以推行电子化阅卷，允许刻录、下载材料。侦查机关应当在案件移送审查起诉后三日以内，人民检察院应当在提起公诉后三日以内，将案件移送情况告知辩护律师。案件提起公诉后，人民检察院对案卷所附证据材料有调整或者补充的，应当及时告知辩护律师。辩护律师对调整或者补充的证据材料，有权查阅、摘抄、复制。辩护律师办理申诉、抗诉案件，在人民检察院、人民法院经审查决定立案后，可以持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函到案卷档案管理部门、持有案卷档案的办案部门查阅、摘抄、复制已经审理终结案件的案卷材料。辩护律师提出阅卷要求的，人民检察院、人民法院应当当时安排辩护律师阅卷，无法当时安排的，应当向辩护律师说明并安排其在三个工作日以内阅卷，不得限制辩护律师阅卷的次数和时间。有条件的地方可以设立阅卷预约平台。人民检察院、人民法院应当为辩护律师阅卷提供场所和便利，配备必要的设备。因复制材料发生费用的，只收取工本费用。律师办理法律援助案件复制材料发生的费用，应当予以免收或者减收。辩护律师可以采用复印、拍照、扫描、电子数据拷贝等方式复制案卷材料，可以根据需要带律师助理协助阅卷。办案机关应当核实律师助理的身份。辩护律师查阅、摘抄、复制的案卷材料属于国家秘密的，应当经过人民检察院、人民法院同意并遵守国家保密规定。律师不得违反规定，披露、散布案件重要信息和案卷材料，或者将其用于本案辩护、代理以外的其他用途。”这一规定本意是保障律师办理刑事申诉、抗诉案件时的阅卷权利。然而，事与愿违，法院却以此为理由阻止律师阅卷。 【律师争取阅卷的理由和依据】 1. 阅卷依据。《刑事诉讼法》第十一条规定，人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。被告人有权获得辩护，人民法院有义务保证被告人获得辩护。被告人获得律师辩护是一项基本权利。《刑事诉讼法》第三十八条进一步规定，辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。《刑事诉讼法》虽然没有对申诉阶段律师阅卷作出直接明文规定，但是基于以上规定，律师在检察院审查起诉阶段就可以进行阅卷，而申诉程序作为一、二审程序的承继程序，也应当适用上述规定。2017年4月1日，最高人民法院、最高人民检察院、司法部出台的《关于逐步实行律师代理申诉制度的意见》第九条规定，依法保障代理申诉律师的阅卷权、会见权。在诉讼服务大厅或信访接待场所建立律师阅卷室、会见室。为律师查阅、摘抄、复制案卷材料等提供方便和保障。该意见明确要求依法保障申诉案件律师的阅卷权，并未区分审查立案之前与之后。况且，《关于依法保障律师执业权利的规定》只是明确了辩护律师在申诉案件、抗诉案件经审查决定立案后的阅卷权，但并未否定辩护律师在审查立案前的阅卷权。 2. 先立案再阅卷根本不合理。正常阅卷是律师行使辩护职能的基本保障，不能阅卷，就无法全面、详细了解案情，更无法从证据角度进行辩护。律师办理刑事案件，无论是审查起诉、一审、二审，还是申诉阶段，均以阅卷为基础。在刑事申诉阶段，律师不查阅案卷材料，根本就无法撰写再审申请书。律师阅卷权受阻，代理律师无法获知案卷内容，申请再审进程将十分困难，审判监督程序设置的意义将大打折扣。 综上，现行法律、规范虽然并无保障律师在刑事申诉阶段阅卷权的明确规定，但是律师可以积极与档案部门沟通，尽最大努力争取阅卷。如果沟通未果，律师也只能先根据现有材料申请再审，等再审审查立案后再尽快阅卷，完善相关申请文书。
2021-06-09如何合理降低律师在线咨询成本？
现在不少用户都在关注律师在线咨询渠道，在这个法律意识逐渐增强的时代，法律咨询需求自然在提高。随着各种渠道的增加用户更加关注的还是咨询渠道，而线上渠道并非一定服务费报价低而是以便捷著称，接下来就来盘点下合理降低成本的方法。 第一，想要合理的降低律师在线咨询的成本，就要先考虑到渠道的选择，因为这对咨询成本和效果都有影响。无论是线上咨询还是线下咨询，用户都担心遇到的律师故意把事情复杂化，这样就可以增加咨询时长赚取更多服务费，所以选择渠道的时候就要重视渠道的认证和律师的口碑以及收费机制，如果不是按时计费的话，律师就没有必要拖延时间。 第二，还有就是为了降低律师在线咨询的成本，自然要做好功课，不能在咨询的时候还从基本概念着手。在咨询前就要对诉讼等概念有了解，而且建议提前把自己的情况写下来发给律师，这样律师可以提前了解情况，而且自己也可以整理思路，不至于在咨询的时候说不清楚。 第三，合理降低律师在线咨询成本低方法还有目的性，也就是这次咨询的目的。像有的用户打算咨询离婚事宜，因此面对离婚诉讼纠纷时如何分割财产以及哪些可以作为证据这都是焦点，因此在律师在线咨询时直接问这类问题和拿到答案，这才是提高咨询效率的好方法。 以上提到的就是在面对律师在线咨询的时候，如何合理的降低成本，因为太多用户都在关注这类话题，因此建议从这些方面着手，尤其是刚才提到的提前做好功课，这关系到律师在线咨询的成本和效率以及是否可以得到满意的咨询结果。
2021-06-08以违反社会公共利益为由撤销仲裁裁决的裁判规则
申请撤销仲裁裁决案件申请人可依据的法律条款主要是《仲裁法》第58条、《民事诉讼法》第274条第一款。基于对仲裁独立性的尊重，法院通常对于撤销仲裁裁决的案件采取非常审慎的态度，避免审判权对仲裁的过大干预，这亦体现了司法有限监督原则。具体来说，法院会严格按照《仲裁法》和《民事诉讼法》所规定的具体的法定事由进行逐一的形式审查，来探究当事人的申请是否符合法律规定的情形，在当事人并未满足法定事由而直接对仲裁庭实体审理提出异议的，法院不对此进行实质审查，且在对当事人经释明后仍未能提出法定事由之一的，将不予支持当事人的申请。 《仲裁法》第58条体现了对于申请撤销国内仲裁裁决案件的审查要点，具体内容有：当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。 从上述法律规定可知，违背社会公共利益亦属于应撤销仲裁裁决的情形之一，社会公共利益是指全体社会成员或不特定多数人的利益。审判实践中适用该条款的关键在于，厘清仲裁个案裁决涉及的仅仅是特定主体之间的权利义务关系，还是确属于违背了社会公共利益。 下述系笔者整理的各中级人民法院对于依据违背社会公共利益而申请撤销仲裁裁决的裁判路径。 福州市中级人民法院在福建新大陆支付技术有限公司、厦门贝特瑞电子科技有限公司申请撤销仲裁裁决一案中认为：“《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第三款规定：“人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。”本案中，申请人新大陆公司与被申请人贝特瑞公司是讼争买卖合同的当事人，应当依法律规定和合同约定享有民事权利和承担民事义务。仲裁庭依法根据个案情况作出裁决，裁决结果仅涉及新大陆公司与贝特瑞公司双方即特定民事主体之间的民事权利义务及经济利益的调整与分配，并未延伸至社会公共利益的范畴。申请人新大陆公司认为案涉仲裁裁决违背社会公共利益应予撤销的主张不能成立，本院不予支持。” 北京市第四中级人民法院在北京财富花园房地产开发有限公司与王喆等申请撤销仲裁裁决一案中认为：“社会公共利益一般是指关系到全体社会成员或社会不特定多数人的利益，主要包括社会公共秩序以及社会善良风俗等。财富花园公司、东方财富公司均系具备独立 法人资格的公司，双方作为平等的商事主体签订合同，由此引发的民事纠纷属于私主体之间的纠纷，财富花园公司以其利益受郑显坤侵害等同于违反社会公共利益没有依据，财富花园公司提交的其他现有证据，亦不能证明涉案仲裁裁决存在违反公共利益的情形。故对财富花园公司以裁决违反社会公共利益为由请求撤销该裁决的请求，缺乏事实依据，本院亦不予支持。” 长春市中级人民法院在绿地集团长春绿洋置业有限公司诉夏桂波申请撤销仲裁裁决纠纷一案中认为：“关于本案仲裁庭是否适用法律错误及本案是否涉及公共利益问题。仲裁庭审理案件中的法律适用问题应为事实查明基础上适用法律针对申请人的仲裁请求作出裁判的过程，法律适用应为仲裁庭对案件的实体审理范畴，人民法院在审理撤销仲裁裁决案件过程中对仲裁庭的法律适用问题无权进行评价。此外，社会公共利益关系到的应是全体社会成员或社会上不特定大多数成员的利益，并不是指某一个单位、部门、集团的利益。本案中，导致夏桂波与绿洋公司签订的《绿地·中心认购协议书》无效及赔偿的根本原因系因绿洋公司在出售案涉房屋时未取得商品房预售许可，夏桂波对此并不知情，绿洋公司在未取得商品房预售许可的情况下即出售案涉房屋导致上述协议无效，与公共利益并无关系。” 因此，由以上判例可知 ，社会公共利益通常是指社会全体成员的利益，违背社会公共利益的表现形式多种多样，通常是指违背我国法律的基本制度与准则、违背社会和经济生活基本原则、违背社会的基本道德和伦理等。上述案例中当事人之间的法律关系与公共利益无关。申请人以此为由申请撤销仲裁裁决，该项申请理由不能成立，自然不会得到法院的支持。
2021-06-03违约赔偿损失的范围
违约赔偿损失是指一方当事人违反合同给另一方当事人造成财产等损失的赔偿。根据《民法典》第五百八十四条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。”对于损失赔偿的范围，《买卖合同司法解释》认为，在我国合同法上，买卖合同当事人之间的利益关系，在交易关系发展的不同阶段，主要会涉及返还利益、信赖利益、固有利益、履行利益以及可得利益等不同的利益类型。 1.返还利益 根据《民法典》第157条、第566条的规定，返还利益主要有两种类型：（1）一种合同无效、被撤销或确定不发生效力后的财产返还。《民法典》第157条规定：“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。”这里“返还”或“补偿”，即是返还利益。（2）另一种则是合同解除后的财产返还。《民法典》第566条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。”其中“恢复原状”需要借助返还财产的方式进行，就是第二种的返还利益。 2.信赖利益 信赖利益在学说上又被称为消极利益或消极的契约利益，对信赖利益损失进行赔偿的结果是使当事人达到合同未订立时状态。信赖利益损失的赔偿范围通常包括：缔约费用，如邮寄、差旅等合理支出的费用；准备履行所支出的费用，包括为运送标的物或受领对方给付所支出的合理费用；受害人支出上述费用所失去的利益。 在我国民事立法上，涉及两种类型的信赖利益。（1）第一种类型的信赖利益与合同成立或生效有关，《民法典》第500条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚信原则的行为。”（2）第二种类型的信赖利益则与生效合同的当事人相信自己的债权可以得到完全实现有关。《民法典》第584条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。”其中“违约所造成的损失”包括了信赖利益损失。它主要是指合同当事人因信赖对方将全面履行合同而支付对价或费用，因此遭受损失。 3.固有利益 固有利益，又称维持利益或完全利益，是指债权人享有的不受债务人和其他人侵害的现有财产和人身利益。固有利益损失，即是指因债务人存在加害给付的违约行为，违反保护义务，侵害债权人的人身或财产权益所造成的损失。加害人所应赔偿的，系受害人于其健康或所有权所受的一切损害，此类损害可以远超出履行合同所生利益，却并不发生以履行利益为限的问题。《民法典》第186条对此作出了规定：“因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”这里“人身权益、财产权益”，即指当事人的固有利益。 4.履行利益 履行利益，又称积极利益或积极的合同利益，是基于债务人的履行行为债权人直接获得的利益。《民法典》第577条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。”《民法典》第584条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”这里“合同履行后可以获得的利益”，即属于履行利益范畴。 履行利益损失，是在合同有效成立的前提下，因债务人不履行或不完全履行所发生的损失。履行利益赔偿的结果是让债权人处于如同债务被履行的状态，因而继续履行最能保护当事人的履行利益。在不履行的情况下，债权人应该得到的履行利益是债务人应移转的全部价值或应提供的全部服务；在不完全履行的情况下，债权人应该得到的履行利益是债务人应移转的价值或者应提供的服务和其实际移转价值或提供服务之间的差额。例如，在买卖合同中，如果出卖人没有按照合同的约定交付标的物，则买受人有权根据替代购买标的物所支出的一切费用而请求履行利益损失的赔偿。如果出卖人交付的标的物有瑕疵，则出卖人交付标的物的实际价值与出卖人应交付的标的物的价值之间的差价，就是履行利益的损失。 5.可得利益 依据《民法典》第584条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。这里“合同履行后可以获得的利益”，排除履行利益，就是可得利益。通说认为，可得利益仅限于未来可以得到的利益，不包括履行本身获得的利益，而主要是指获取利润所对应的利益。由于一方违约，受害人不能取得合同规定应交付的财产，造成其生产经营活动中断或从事该活动的基础和条件丧失，从而导致利润损失，这就是一种可得利益损失。可得利益具有如下特点：第一，可得利益是一种未来利益。它在违约行为发生时并没有为合同当事人所实际享有，而必须通过合同的实际履行才能得以实现。第二，可得利益必须具有一定的确定性。在合同法中，任何需要补救的损害都必须具有一定程度的确定性，否则是不能要求赔偿的。 对于可得利益的计算，《民商事合同指导意见》明确指出：“根据交易的性质、合同的目的等因素，可得利益损失主要分为生产利益损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。生产设备和原材料等买卖合同违约中，因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利润损失。承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中，因一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失。先后系列买卖合同中，因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售的可得利益损失通常属于转售利润损失。”
2021-06-02非法吸收公众存款的变相提高存款利率的方式有哪些？
非法吸收公众存款是一种违法行为，它是要受到法律的严惩和制裁的，现在社会上存在很多非法吸收公众存款的现象，它有很多的方式，其中一种就是以变相提高存款利率的方法来骗大众来存款，那么非法吸收公众存款的变相提高存款利率的方式有哪些呢？今天就给大家具体介绍下。 1、利用体外循环的方法来非法获得存款。这种是非法吸收公众存款里面比较常见的一种变相提高利率的方法。体外循环，也叫做绕规模，是银行或者是其他的金融机构没有上规定的放贷规模内放贷，而是以账外吸收存款，账外发放贷款等的违规操作实现的。一般来说，体外循环就是谁能拉来存款，就把这个放贷的规模体存款的大部或者是全部返贷给谁。这种方式如果造成了重大的损失，那么就是一种用账外资金非法发放贷款和非法拆解的犯罪行为了。 2、在存款里面先补足自己擅自抬高的利率息差的方式来达到非法吸收公众存款的目的。这种方式不能从账面上反映非法提高利率的违规操作，它一般是在存款人来存款的时候，直接从存款的账上划出一笔作为自己擅自提高利率息差，以补偿给存款人，这样其实就抬高了存款的利率，并且利用这种高利的手段来吸引存款人前来自己的银行或者是金融机构来存款。 以上就给大家详细的介绍了关于非法吸收公众存款的变相提高存款利率的方式的问题，变相提高存款利率的方式有多种，除了上面的两种外，还存在其他的方式，比如暗自先行支付实物或者是暗自期许存款人对动产或者是不动产具有长期使用权等，大家一定要认真的了解下这些内容，以免触犯法律。
2021-06-01
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