-
声驰首页 > 声驰动态 > 声驰观点
关于律师在线咨询的常见误区？
因为现在律师在线咨询的渠道增加，让不少用户在需要这类服务的时候有了更多选择，但是同时也导致对应的误区出现。为了更好的利用这类法律咨询，接下来就来说说其中常见的误区有哪些，让用户可以合理规避。 第一，在面对律师在线咨询渠道时，很多用户觉得渠道不重要，只要给出的方法可行即可。但是渠道也就是背后的平台是否有专业的认证和审核机制关系到平台上律师的实力如何，所以这方面是绝对不能忽视的细节，还有就是要重视律师认证，因为律师在线咨询网站未必都是律师。 第二，还有就是因为在很多地方代理民事案件不需要持有律师证，因此就导致律师在线咨询中民事诉讼的咨询不限制律师证，所以用户应该重视律师的考察。很多用户只看平台的名气，但是忽略了具体律师的经验和资质，虽然不是资质就代表实力，但是确实一种咨询结果的保障。 第三，对于律师在线咨询还要注意的就是收费机制，并不是免费的咨询就存在问题，同时也要注意付费咨询的收费机制。就拿写协议或者诉讼为例，很多情况下咨询是一项收费，而写诉讼或者协议是额外付费，但是因为是在同一场咨询中出现的，导致在费用收取方面出现争议。 以上提到的就是在面对律师在线咨询的时候应该避开的误区，如果在咨询方面就遇到问题会导致案件的进展不利于用户，尤其是打算诉讼委托代理律师的情况更是要重视这些细节，这才是关系到用户利益的地方，而选择优秀的律师在线咨询以及其中资质全面而且经验丰富的律师自然对当事人的案件发展有好处。
2021-05-12从《民法典》理解委托合同的任意解除权
任意解除权制度来源于大陆法系，一般认为任意解除权的立法基础主要基于“人身信赖性”及“履行不确定性”两点因素的考量。委托合同往往基于当事人之间的信任或对专业及能力的信任，但这种信赖关系在继续性的合同履行中存在较大的不确定性，一旦信赖的基础丧失，如果仍然坚持将委托人和受托人捆绑在委托合同关系中，则必然会对委托事务的履行造成不利影响，也不利于合同目的实现。因此有必要赋予委托合同当事人随时解除合同的权利，以使当事人在信赖基础丧失时可通过任意解除权从委托合同关系中解脱出来。 关于委托合同的任意解除权，是委托合同一章中最具争议的条文之一，由于《合同法》对委托合同任意解除权的规定太过模糊，在实践及理论界存在诸多矛盾，不同法官认识不一，裁判结果也不统一。《民法典》933条在《合同法》第410条的基础上对委托合同任意解除后的损失赔偿问题作出了进一步的规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同造成对方损失的，除不可归责于该当事人的事由外，无偿委托合同的解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失，有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益。”本文将就委托合同任意解除权的几个核心问题进行分析讨论。 1.委托合同任意解除权的限制行使。 随着我国经济市场的发展和服务机构的专业化、职业化，当前有偿商业委托合同日益增多。在有偿合同中，当事人双方之间不仅具有人身信赖关系，还具有利益关系，一方当事人恶意解除委托合同极可能致对方利益受损。实践及理论界对有偿委托合同任意解除权进行适当限制的呼声越来越高。在限制的程度上，有的观点认为，在有偿委托合同中，当事人约定对任意解除权予以限制的，一方违反约定行使任意解除权的行为无效，不发生任意解除之效果，合同应继续履行，以充分保障契约自由和意思自治。也有观点主张，当事人约定对任意解除权予以限制的，解除行为依旧有效，但发生违约之效果。在此次《民法典》编纂过程中，关于本条文的修改建议也非常多。但《民法典》933条依旧沿用了《合同法》第410条的规定“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”，但在后面明确了不同情形下的损失赔偿范围。最高人民法院在《民法典理解与适用》中认为，通过这种“变”与“不变”的对比，立法机关在此问题上的态度是明确的：“对委托合同任意解除权的行使不作限制，双方均可随时解除合同；对于行使任意解除权的，通过加大赔偿责任的方式予以规制。” 实践中，当事人为了避免委托人行使任意解除权带来的风险，往往会约定“不得单方面解除合同”，对于这种当事人约定的限制解除权条款的效力认定，实践中一直存在裁判不一致的情况，缺乏统一的评判标准。参照本次最高院的观点可以确定一点：“关于限制任意解除权的约定并不能真正阻却任意解除权的行使，此类约定亦不适于强制履行，对于一方当事人主张任意解除权的，应当认定行使任意解除权的行为有效，而不能否定行使效果。”但对于解除方违反约定行使任意解除权的行为如何追责，是否可作为当事人违约的一种情形追究解除方的违约责任。仍有待通过司法解释或者指导性案例等形式予以进一步明确。 此外，由于《民法典》933条已经明确规定了：“有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益”，在一定程度上会弱化了对任意解除权的限制问题的讨论。在当事人双方约定限制任意解除权的情况下，不论该约定是否有效，解除方因任意解除行为给另一方当事人造成损失的，另一方当事人不仅可以要求解除方赔偿直接损失，还能主张可得利益损失，基本上能够实现对解约方任意解除的制约。 2.任意解除后的合同赔偿范围。 （1）直接损失、可得利益的赔偿 由于《合同法》第410条未明确委托合同任意解除后的损失赔偿具体范围，导致司法裁判尺度不一。在“上海盘起案”中，法院认为，当事人基于解除委托合同而承担的赔偿责任，不同于基于故意违约而应承担的责任，前者的责任范围仅限于给对方造成的直接损失，不包括对方的预期利益。而在最高人民法院（2015)民一终字第226号案件中，法院则认为，损失赔偿的范围不仅包括直接损失，还包括可得利益的损失。此次《民法典》的编撰中，对实践中产生的矛盾做出了回应，采纳实践及理论界的部分建议，修改了委托合同任意解除权的损失赔偿条款。因解除合同造成对方损失的，除不可归责于该当事人的事由外，对于无偿合同及有偿合同进行区分赔偿，933条规定：“无偿委托合同的解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失，有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益。” （2）已完成部分事务的报酬 根据最高院《民法典理解与适用》的观点，委托合同的解除权仅向未来发生效力，任意解除权的行使并不影响在委托合同任意解除前已完成部分事务的报酬，受托人可依照《民法典》928条第2款规定：“因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”同时，在实践中，法院应充分考量委托合同解除或不能完成的原因，若因委托人的原因影响合同进度的，除考虑委托事务的完成进度，还应考虑受托人的利益，从公平原则及对无过错方的保护角度来看，报酬数额可以超出已完成委托事务对应的报酬。 （3）因处理事务所支付的费用 根据《民法典》921条规定：“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用并支付利息。”对于因处理事务所支付的费用，当事人可依照该条规定主张相关的费用。
2021-05-11投资理财如何避开非法吸收公众存款行为？
目前不少用户都会在APP上进行投资理财，而面对繁多的理财产品自然也担心陷阱的出现。目前网上各种非法吸收公众存款的行为出现，而且大多数情况都是伪装成为理财行为，而接下来就来说说如何区别和避免上当。 第一，通常对于非法吸收公众存款的行为，都是以不存在的项目作为噱头来吸引用户，同时还会给出超高的利息等。对于具体的投资项目应该重视其真实性，如果只是单纯的在网上找到相关信息，但是没有找到正规渠道发布的项目的信息，换言之只要不确定项目真实存在就要预防才行，不了解的项目不要投资。 第二，还有就是很多非法吸收公众存款都是利息高，对此就要甄别其是否正规。很多受害者觉得大公司有担保，因此看中高利息，但是对于这些非法公司来说他们看中的是用户的本金，而用户看中的是这些公司的利息，而结果往往吃亏的还是用户，所以要提防这类高回报的行为。 第三，还有就是非法吸收公众存款本身的形式很多，因此无论是哪种形式的投资理财，都要重视其是否在相关部门备案以及在各种正规渠道查询到，如果没有正规的备案信息和公示信息，那么就无法确定项目的真实性，或者无法确定项目的全部真实性，这种情况下就要重视相关信息的甄别。 以上提到的就是在面对非法吸收公众存款的行为时要如何甄别，因为目前太多用户都在关注这类话题，尤其是各种类型的投资理财行为纷至沓来，这就让用户需要学会甄别非法吸收公众存款，要切记不要贪便宜，而是应该选择有备案和正规来源的项目投资。
2021-05-07线上房产继承咨询的问题以及规避方法？
目前线上进行房产继承咨询的渠道很多，在便利了咨询者的同时也出现了很多问题。随着这类话题逐渐成为备受关注的对象，很多人都会重视线上咨询渠道，而接下来就来说说在进行心理咨询的时候有哪些渠道和规避方法。 第一，在面对线上的房产继承咨询渠道时，自然应该重视具体的咨询机构，其中导致咨询结果不满意或者无法解决用户问题的原因就是咨询的机构不专业。通常对于这类咨询需要具备律师证的用户回答，但是有的线上渠道其实没有这方面的认证，这就导致咨询结果良莠不齐。 第二，对于房产继承咨询问题自然还要提到收费问题，通常有律师认证的渠道都是付费的，而付费标准却不够统一。有的属于律师事务所的官网，有的则是专门进行法律咨询的渠道，但是收费方面更是有高有低，对此要注意的就是收费标准，也就是要弄清楚按照什么来收费的。 第三，还有就是房产继承咨询时刻意把问题严重化，目的就是让用户持续咨询，这种情况往往很难分辨。为了规避这类情况就要了解下相关知识，而且还应该委托确保口碑好有认证的房产继承咨询渠道，这样可以确保对方不会恶意的延长咨询周期，而是快速拿出用户需要的咨询结果。 以上提到的就是关于房产继承咨询线上渠道常见的问题，因为现在很多用户都在考虑如何更好的完成咨询，因此对于房子这类咨询就要重视这些问题以及合理的规避，同时自己也要做好功课选择好的渠道的同时自己对于房产继承有一定的了解非常关键，建议重视具体的平台认证机制是否完善和全面。
2021-04-26农村房屋造价鉴定实务分析
一、问题的提出 根据现行法律规定，城镇房屋的建设通常适用招投标程序，其有关工程造价产生争议的，若发包人与承包人无明确约定，可适用工程所在地住建部门颁发的定额。相较于城镇房屋，农村房屋的建设往往不属于强制适用招投标程序的情形，其建设周期、建造工艺、施工难度亦相对较低，故其造价不能简单套用定额的规定，而应根据具体工程的实际施工情况加以选择性适用。本文以一则案件为例，对前述情形予以分析，意在厘清两种建设工程造价在定额适用方面的不同之处。 案例：2019年5月，李某与张某经协商，就合作建房事宜自愿达成一致，并签订《合作建房合同》，合同约定：李某提供其享有的一处北京农村宅基地，张某提供建房资金，合作建设1栋2层住宅楼，房屋施工由张某负责，建成后的房屋所有权归李某所有，张某对该房屋享有10年的使用权。前述约定达成后，张某将该宅基地上李某的房屋予以拆除，并开始雇佣人员施工建设两层住宅楼，2019年9月，张某在新建住宅楼工程尚处于在建状态的情况下，擅自停工。李某多次催促张某继续工程施工，张某均予以拒绝。2020年3月，张某诉至法院，要求解除前述合同，并申请法院对在建工程造价进行司法鉴定。鉴定机构依据《北京市建设工程预算定额》（2012），以及现场查勘情况，出具造价鉴定意见，认定案涉工程造价为43万元。 二、关于题述案型工程造价的计价依据 1.异议对象：《北京市建设工程预算定额》（2012）在案涉工程造价鉴定的适用。 2.异议依据：北京市住房和城乡建设委员会《关于颁发2012年<北京市建设工程计价依据—预算定额>的通知》（京建发〔2012〕538号，附件1）：“各有关单位：为加强我市建筑市场管理，适应市场经济规律，引导市场合理确定并有效控制工程造价，构建和维护健康有序的市场环境，我委编制了2012年《北京市建设工程计价依据—预算定额》（以下简称本定额），现予发布。 本定额作为北京市行政区域内编制建设工程预算、工程招标、工程量清单计价、国有投资工程编制标底或最高投标限价（招标控制价）、签订工程施工承包合同、拨付工程款及办理竣工结算的依据，作为工程投标报价的参考依据。” 根据上述通知，《北京市建设工程预算定额》（2012）适用的范围系经招投标的建设工程。案涉工程系农村自建房，不属于必须进行招标的项目，实际施工亦未进行招投标。故《北京市建设工程预算定额》不适用于案涉工程的造价鉴定。 3.异议请求：案涉工程造价应根据张某与李某签订的《合作建房合同》《补充协议》，并结合张某提交的工程实际支出凭证（包括：合同、银行支付明细、发票）予以认定。 三、关于应扣除的款项 1.异议对象：规费、税金、安全文明施工费计入工程造价。 2.异议依据：北京市住房和城乡建设委员会《关于执行2012年<北京市建设工程计价依据--预算定额>的规定》（京建法〔2013〕7号，见附件2）：“二、建筑安装工程费用组成(二)建筑安装工程费用组成：4.规费是指按国家法律、法规规定，根据北京市政府相关部门规定必须缴纳或计取的，应计入建筑安装工程造价的费用。2012年预算定额中的规费包括：住房公积金、基本医疗保险基金、基本养老保险费、失业保险基金、工伤保险基金、残疾人就业保障金、生育保险七项费用。应按投标期人工市场价计算出的人工费作为取费基数。费率由建设行政主管部门适时发布，进行调整。5.税金是指国家税法规定的应计入建筑安装工程造价内的营业税、城市维护建设税、教育费附加及地方教育费附加。” 根据上述规定，《北京市建设工程预算定额》（2012）中的规费系施工企业应支出的社会保险、住房公积金等成本，税金系施工企业应承担的税费。而案涉工程系由张某个人召集相关人员进行施工，张某并非有施工资质的施工企业，其亦未将案涉工程发包给相关施工企业，故张某的施工不存在规费、税金成本，亦无任何证据证明其负担了前述成本，该两项费用不应计入案涉工程造价。 此外，“措施项目”中的“安全文明施工费”安全文明施工费系施工企业按照国家现行的建筑施工安全、施工现场环境与卫生标准和有关规定，购置和更新施工防护用具及设施、改善安全生产条件和作业环境所需要的费用。但如上所述，案涉工程系由张某个人组织相关人员进行施工，并非由施工企业承包后按照国家规定进行规范作业施工，亦无任何证据证明张某为其组织的施工人员“购置和更新了施工防护用具及设施、改善安全生产条件和作业环境”。故“安全文明施工费”不应计入案涉工程造价。 3.异议请求：案涉工程造价应扣除规费、税金、安全文明施工费。 四、关于综合单价应扣除的费用 1.异议对象：定额综合单价在案涉工程造价鉴定的适用。 2.异议依据：北京市住房和城乡建设委员会《关于执行2012年<北京市建设工程计价依据--预算定额>的规定》（京建法〔2013〕7号）：“二、建筑安装工程费用组成(一)定额综合单价：1.定额综合单价应由预算单价(人工费、材料费、机械费之和)、企业管理费、利润及风险费用构成。其中预算单价应按本规定的第三条执行。清单综合单价可由一个或几个定额综合单价组成。2.分部分项工程和按分部分项计价的措施项目应采用定额综合单价计价。五、投标报价编制(一)投标人应根据企业定额或参照2012年预算定额进行报价，定额综合单价中应考虑风险费用。(二)定额综合单价中的利润为可竞争费用，企业管理费可根据企业的管理水平和工程项目的具体情况自主报价，但不得影响工程质量、安全、成本。六、风险范围及幅度的规定：招标文件及合同中应明确风险内容及其范围、幅度” 根据上述规定，定额综合单价由4项费用组成：预算单价、企业管理费、利润、风险费用，其中“利润”“风险费用”仅适用于招投标工程。案涉工程与一般的建设工程存在很大不同，并非是由李某发包给张某施工，双方系合作建房关系，李某仅提供施工地块，无需支付张某工程款，故案涉工程的造价仅应计算建造成本，不存在“利润”，且案涉工程并非招投标工程，系由张某个人组织施工，无施工企业参与，亦不存在“企业管理费”“风险费用”。 3.异议请求：定额综合单价在案涉工程造价中仅应计入“预算单价”一项费用，“企业管理费”“利润”“风险费用”应从综合单价中扣除。
2021-04-25
电话：400-7729-915 传真：010-52088985-812
邮箱：anjian@shengchilaw.com
地址：北京市朝阳区东四环大郊亭桥金长安大厦B2座10层
北京声驰是一家专业的综合性律师事务所，主要业务有：建设工程合同纠纷、房产继承咨询、,企业法律顾问、刑事辩护律师、劳资纠纷、离婚财产分割、商事仲裁等等，欢迎来电咨询。
