-
声驰首页 > 声驰动态 > 声驰观点
农村私有房屋的买卖合同效力认定之一
在我国二元结构体制下，农村房屋和宅基地的所有者分离，农村房屋与宅基地相连，农村房屋的买卖必然涉及宅基地的流转，尤其在目前经济迅速发展，房价上涨，农民进城的情形下，越来越多的城镇居民选择购买农村房屋。然而，在出现土地升值、巨额拆迁补偿等经济利益时，卖方会在经济利益的刺激下，起诉要求确认私有房屋买卖合同无效，并要求买房返还房屋。司法实践中，城镇居民购买农村私有房屋买卖合同效力，房屋判归何方等往往存在争议。 一、“房地一体”的法律背景 情形一 建设用地使用权流转时,其地上建筑物和其他附着物同时流转。 我国建筑物、其他附着物的归属虽然具有相对独立性,但在转让中必须实行“房地一致”原则,实行“房随地走”，相关法律规定如：城市房地产管理法第32条规定:“房地产转让、抵押时,房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。”担保法第36条第2款规定:“以出让方式取得的国有土地使用权抵押的,应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。”《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第23条规定:“土地使用权转让时,其地上建筑物、其他附着物所有权随之转让。”第33条第1款规定:“土地使用权抵押时,其地上建筑物、其他附着物随之抵押。”《物权法》第146条规定:“建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。” 情形二 地上建筑物和其他附着物所有权流转时,其使用范围内的建设用地使用权随之流转。 “房地一致”的另一种方式“地随房走”。如担保法第36条第1款规定:“以依法取得的国有土地上的房屋抵押的,该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。”第3款规定:“乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的土地使用权同时抵押。”《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第24条规定:“地上建筑物、其他附着物的所有人或者共有人,享有该建筑物、其他附着物使用范围内的土地使用权。”“土地使用者转让地上建筑物、其他附着物所有权时,其使用范围内的土地使用权随之转让,但地上建筑物、其他附着物作为动产转让的除外。”第33条第2款规定:“地上建筑物、其他附着物抵押时,其使用范围内的土地使用权随之抵押。”《物权法》第147条规定:“建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的,该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。” 二、现有法律规定及司法现状 国务院办公厅1999年5月6日发布的《关于加强土地转让管理严禁炒卖土地的通知》第2条第2款规定:“农村的住宅不得向城市居民出售。”2004年10月21日国务院《关于深化改革严格土地管理的决定》再次强调:“加强农村宅基地管理,禁止城镇居民在农村购置宅基地。”在我国强调房地一体的法律背景下,城镇居民购买农村私有房屋,虽然交易的标的物是地上建筑物,实际上双方交易的标的物也包括了相应的宅基地,这与我国目前严格限制宅基地流转的政策是相违背的。因此，根据国家政策，非本集体经济组织成员因购买农村宅基地或者房屋而与农民订立的买卖合同应当无效。 然而，在现有的司法实践中，涉及农村私有房屋买卖案件往往极其复杂。 其一，农村私有房屋是在城乡人口流动加快、居住区域界限打破和城乡一体化的大背景下产生的,相关部门监管不力、农村集体经济组织相对涣散是造成这种现状的制度诱因,而土地市场价格的持续上扬、房屋拆迁补偿等利益驱动是引起此类纠纷的直接原因。受到历史现实的影响，司法实践过程中也必须认识到此类案件产生的复杂背景。 其二,具体案件需综合权衡买卖双方的利益。首先要全面考虑到合同无效对双方当事人的利益影响,尤其是出卖人因土地升值或拆迁、补偿所获利益,以及买受人因房屋现值和原买卖价格的差异造成的损失;其次,对于买受人已经翻建、扩建房屋的情况,应对其添附价值进行补偿;再次,判决返还、腾退房屋同时应注意妥善安置房屋买受人,为其留出合理的腾退时间,避免单纯判决腾退房屋给当事人带来的消极影响。 三、法律分析与司法实践 首先，城镇居民购买农村私有房屋的案件，多缘于土地增值以及因土地征用、房屋拆迁将获得补偿安置等原因,出卖人受利益驱动而起诉。在合同无效的原因方面,出卖人也具有一定责任。在合同无效的处理上,司法机关也会避免认定合同无效给当事人造成利益失衡。律师可全面考虑出卖人因土地升值或拆迁、补偿所获利益,以及买受人因房屋现值和原买卖价格的差异造成损失两方面因素,平衡买卖双方的利益,为当事人争取合法的可得利益。 其次，虽然禁止农村集体土地流转是处理此类案件的一般原则,但维护交易的稳定也是《合同法》的立法宗旨。在与国家法律、法规、政策不相冲突的前提下，合同无效不是一定的结果，在个案中也存在特殊情况。 （1）出卖人将宅基地上所建房屋卖给城市居民前或同时,该房屋所占宅基地因征用已转为国有土地,原为农民身份的出卖人亦转为城镇居民,则宅基地性质已经发生转变,出卖人请求确认房屋买卖合同无效的,不予支持。 （2）城市居民购买农村私有房屋后,如果所购房屋已经有批准权的机关批准并取得合法权属证书的,出卖人请求确认房屋买卖合同无效的,不予支持。 （3）城市居民购房后已将户口迁入所购房屋所在地,并转为农民身份,出卖人请求确认房屋买卖合同无效的,不予支持。 （4）买受方协议签字人为居民,但其配偶或父母、子女为购买房屋所在地集体经济组织成员,且在购买房屋时系家庭成员共同出资,亦共同居住,村集体经济组织同意其买卖合同内容的,可以认定为家庭共同购房,出卖人请求确认房屋买卖合同无效的,不予支持。 （5）1999年1月1日土地管理法修订之前,将房屋转让给回乡落户的干部、职工、退伍军人以及华侨、港澳台同胞,出卖人请求确认房屋买卖合同无效的,不予支持。 （6）对同一房屋经多次转让的效力，可以根据最后一手买受人的身份情况，结合前述处理原则进行判断。
2019-11-20离婚双方如何正确的看待抚养权
作为婚姻律师，你问我婚姻案件处理过程中，什么最难，我会不假思索的告诉你，涉及到孩子的问题是最难处理的，毕竟离婚自由，没有离不了的婚，即使有巨额财产可分，也总能理清，法官理不清还可以找评估机构，总之数学的问题都不是问题。抚养权就不一样了，它从本质上讲争的是人，这个人有独立的感情，有无限的未来，他（她）本身对于双方都没有归属性，他（她）是独立的，借用英国诗人纪伯伦的诗“你的儿女，其实不是你的儿女。他们是生命对于自身渴望而诞生的孩子，他们借助你来到这世界，却非因你而来。”那对于这样一个个体，我们应该如何理智的看待，争或放，作为父母应怎样考虑，何去何从。 首先，我们应该明确离婚后父母与子女的关系 婚姻关系的解除本质是夫妻双方基于婚姻而存在的人身关系和财产关系的解除，父母与子女之间的血亲关系不会随之解除，父母子女的身份关系，财产关系也不会因任何原因而消灭。 法律依据 《中华人民共和国婚姻法》第三十六条 “父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。 离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。” 那些离婚后想带子女远走高飞，与另一方老死不相往来的想法既不切实际，也不合法。 第二，我们应了解抚养权是一种什么权利 抚养权是父母对其子女的一种人身权利，也是一种义务，子女满18岁时自然终止。离婚诉讼中具体表现为直接抚养、教育、并与子女一起生活的权利。离婚双方之所以争夺抚养权更多的是基于情感需求，因自然的血缘而无法割舍的一同共同生活的意愿和感情。这种情感需求是父母对子女，也是子女对父母与生俱来，无法割舍，也无以替代的一种情感表现。抚养权争夺之所以激烈，是因为它是人身性权利，无替代性解决方案。 第三，法院判决抚养权的原则及具体规定 关于判决抚养权的原则 “离婚后哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”。 所谓具体情况又因不同年龄子女而定。 1.两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活： （1）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的； （2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的； （3）因其他原因，子女确无法随母方生活的。 特殊情况：父母双方协议两周以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。 2. 对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑： （１）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的； （２）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的； （３）无其他子女，而另一方有其他子女的； （４）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。 另：父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。 3. 父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。 4. 在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。 第四，除了法律对具体情形的强制性规定，实践中的其他考量因素 从文第三章节可以看出法律首先要保障的是人最基本的身体权（子女的健康成长的权利）、一方对于养育子女的自然和社会需求、情感需求，子女最基本的情感和生活环境的稳定性需求。 法律清楚、明确，生活丰富、多样，法律未明确规定之处，实践中一般又会考虑下列因素，父母双方的文化素质，思想品质、身体健康、家庭环境、经济条件。考虑这些无外乎是要为孩子创造一个更优渥、更良好的成长环境，使孩子更容易成长为优秀的孩子，是发展层面的考虑和预期。良好的家境未必就能造就更优秀的子女，但确是正相关的关系，如果是拿孩子的前途赌一把，明智的选择只有一个，就是把赌注押给胜算更大的一方。 第五，父母双方应如何取舍抚养权，争或放应该以什么为出发点 油画《所罗门的判决》描述了这样一个故事，所罗门是大卫王和拔示巴之子，于公元前约960-前920年统治以色列在两名妇女争夺婴儿的案子中，所罗门作出的判决充分证明了他的智慧。这两名妇女同时各自产下了一名婴儿，其中一名夭折了，他的母亲在晚上把死婴和另外那名妇女的孩子调包。结果是两名妇女争执不下，都说自己是婴儿的母亲。为了找出真相，所罗门拿剑威胁说，要把孩子割成两半，好让两人各得一半。孩子的亲生母亲立刻出于天生的母性宁可放弃，而那位冒充的母亲却愿意看着孩子死于非命。 这副油画赞扬了所罗门的智慧，也极端充分的反应了父母对子女真实的爱与期盼，在父母内心最深处孩子的权益是大于父母的情感的需求的。大家季羡林6岁离开母亲去叔父处求学，一生成就斐然，回忆中满是对母亲的眷恋及未曾慰藉母亲的遗憾，然此种分离虽缺憾而深刻但终究值得。 以子女更好的生活、成长、教育为出发点，作为取舍抚养权既是法律之意，也是情感所趋。 第六，客观的评估双方条件，正确看待抚养权裁判，把维系良好的亲子关系作为抚养权的替代性方案 离婚双方在一定程度上对另一方是有偏见的，在双方各项条件下相当情况下，一方经常会认为自己在人品、性格、家庭环境上更具有优越性，即使双方都能意识到抚养权应该从孩子的角度出发，仍然不能得出一致性结论。或可建立相应的评测机制，既能起到定纷止争的作用，也能帮双方做出更客观的判断。也建议离婚双方在自评的情况下，既不要过于否定自己，也不要过于否定另一方，更不要过于苛责、紧张，抚养孩子只是孩子成长的一个因素，不是孩子成长的全部因素。不直接抚养也并不是抚养和教育权利的丧失，即使不直接抚养，也应时刻关注孩子生活、教育并给予正确指引。 在双方条件下相当的情况下，法官判决具有不确定性，这种不确定性与是否公平、公正无关，无论孩子判给任何一方，都具有合理性，只有违背的法律的判决才存在违背公平、公正的可指责性。双方条件相当的情况下，抚养权难判也好判，难判在于需要主观的权衡，这是大部分法官不怎么愿意做的，好判在于其实无论判给任何一方，法官都确信父母对于子女爱的真实性，获得子女抚养权的一方对于子女的爱决不会少亚于另一方。 同时离婚双方应该认识到抚养权有期限的，无论一方抚养还是双方抚养，终究要面临的是与孩子渐行渐远的分离，抚养权并不是对子女的所有权，也不应是控制权，你要到的孩子，也会终将在某种意义上失去，更令人失望的是可能他（她）在成年之后并没有选择与你建立起比另一方更紧密的亲子关系。与孩子的相处是漫长的，抚养权争夺成功最多是阶段性的胜利与满足，良好的亲子关系，则是父母与子女更长久，更终极的关系。所以无论是否获得抚养权，都应该用心经营你与孩子的关系，我们最终期待和相处的是一个优秀和成熟的个体，童年美好、短暂易逝。 第七，不要忽略子女对于父爱和母爱完整的需求 “幸福的童年可以治愈一生，不幸的童年，则要花费一生去治愈”拥有幸福的童年，对于一个人的一生是一件幸运的事，离婚这件事在某种程度上无疑会对孩子童年的幸福指数有一定的影响。夫妻双方无论何种原因离婚，更多是出于自我的一种选择，人可以自我选择，但不能替他人选择，更不能剥夺他人的权益。子女是父母的孩子，对父爱和母爱有同样的需求，既不希望被父亲忽视，也不希望被母亲忽视。孩子对父母的依恋在幼年大于父母对孩子的依恋，父母的爱构成了他（她）的几乎全部情感需求，深不可化。在横向与他人对比中，更显强烈。 获得抚养权的一方要充分保证孩子对另一方的情感需求，不要让个人的情感和好恶影响到孩子。未实际与子女生活的一方也要充分尊重另一方带孩子的方式和理念，不做无意义的指责，给予孩子恰当的关心、爱和指导。双方平和、理智的爱是减少离婚伤害，孩子身心健康的保障。 综上，离婚双方虽不能留住完美的婚姻家庭，却还能给孩子一份尽量完整的爱，从长计议可期的未来。
2019-11-18劳务派遣法律风险分析
劳务派遣又称人才派遣、人才租赁、劳动力租赁，是指由劳务派遣单位与劳动者订立劳动合同，由实际用工单位向劳动者给付劳务报酬，劳动合同关系存在于劳务派遣单位与劳动者之间，劳动者却是在用工单位的指挥命令下进行劳动的一种用工形式。其特点是劳动力的雇佣与使用发生分离。 一、劳务派遣关系的特性 在劳务派遣法律关系中存在三方主体，即劳务派遣单位、用工单位和劳动者，而这三者之间涉及到三种法律关系： （1）劳务派遣单位与用工单位之间的合同法律关系，双方通过签订《劳务派遣协议》约定由用人单位向用工单位派遣劳动者； （2）劳务派遣单位与劳动者之间的劳动关系，劳务派遣单位应当与劳动者签订《劳动合同》，劳动者属于劳务派遣单位的员工，双方承担劳动法上的权利与义务； （3）劳动者与用工单位之间并不存在劳动关系，但劳动者为用工单位提供劳务，用工单位对劳动者享有指挥权，也承担用工保护、劳动报酬支付等相应义务。 二、劳务派遣的作用 1.可以在一定程度上整合社会的闲置劳动力，有针对性的进行劳动力配置，从而缓和日趋紧张的就业压力；同时为大量的个体劳动力提供有组织、有秩序的输出渠道，避免了通常劳务输出中存在的无序和盲目。 2.劳务派遣主要适用于企业临时性、辅助性、可替代性的工作岗位中，可以解决专业型企业不擅长处理的其他辅助性业务，降低了企业人力资源管理成本，使企业的经营环节得以合理分离，保障企业的最大效益。 三、劳务派遣常见的法律风险 1、用工单位需要承担连带责任 劳务派遣合同双方是派遣单位和用工单位，劳动者与用工单位之间并没有建立劳动关系，但根据《劳动合同法》第九十二条之规定，当劳动者受到损害时，用工单位与派遣单位则需要承担连带责任。设置连带责任的目的是补充救济，保障劳动者的合法权益，然而该规定同时加重了用工单位的法律责任。 在劳务派遣中存在派遣单位、劳动者和用工单位三方的法律关系，其中劳动者与用工单位实际接触，实践中存在不少由派遣单位承担的责任转嫁给用工单位的情形，要求用工单位独立承担责任，从而增加了用工单位的法律风险。 2、劳务派遣岗位设置风险 （1）劳务派遣岗位的“三性”要求 《劳动合同法》第六十六条规定，劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。 （2）劳务派遣岗位的比例限制 《劳动合同法》第六十六条第三款要求：“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。”同时《劳务派遣暂行规定》第四条也作了明确规定：“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。” （3）不参加社会保险的风险 有的用工单位采取劳务派遣形式，逃避社会保险义务，而劳务型公司又未为劳务人员办理参保手续与缴纳社保费用，或者是让劳务人员自己承担缴纳全部的社保费。 （4）劳务派遣单位不具备劳务派遣资格的后果 《劳动合同法》对经营劳务派遣业务实行行政许可。在实践中，有部分劳务派遣单位并未通过相应审批，取得劳务派遣的资格。在这种情况下，劳动仲裁机构和法院较有可能认定劳动者与用工单位之间存在事实劳动关系。 （5）不得设立劳务派遣公司的特殊规定 《劳动合同法》第六十七条规定：用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。《劳动合同法实施条例》第二十八条进一步明确了前述规定的含义：“用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者”。 3、跨地区派遣的风险防范 从劳务派遣的实践看，劳务派遣往往是从经济相对不发达地区向经济相对发达地区派遣，后者的最低工资标准、社会保险待遇往往比前者高。有部分用工单位通过这种方式，以劳务派遣的形式实现低成本用工，但跨地区派遣时风险也相对较高。 《劳动合同法》第六十一条规定：“劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。” 《劳务派遣暂行规定》第十八条规定：劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险，按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费，被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。第十九条规定：劳务派遣单位在用工单位所在地设立分支机构的，由分支机构为被派遣劳动者办理参保手续，缴纳社会保险费。劳务派遣单位未在用工单位所在地设立分支机构的，由用工单位代劳务派遣单位为被派遣劳动者办理参保手续，缴纳社会保险费。 从上述规定可以看出，被派遣劳动者享有的劳动报酬、劳动条件和社会保险，均按照用工单位所在地的标准执行。 跨地区劳务派遣的主要风险来自于用工单位所在地与用人单位所在地相关标准的差异。劳务派遣三方均应当了解相关地方立法及标准，避免产生不必要的法律风险。 四、劳务派遣中用工单位的风险防范措施 1、审慎选择劳务派遣单位 企业在选择劳务派遣单位时，一方面要认清劳务派遣与雇佣关系的区别，不能将劳务派遣看成简单的雇佣关系。另一方面要充分考虑劳务派遣单位的规范程度和信誉程度，应该选择有实力的、有工作经验的、有规范管理的劳务派遣单位，这样企业可以有效避免劳务派遣引起的一系列的法律风险。 2、规范公司内部劳务派遣岗位 由于劳务派遣岗位的不确定性，为避免造成不必要的法律风险，建议用工单位对劳务派遣岗位进行明确规定，如对劳务派遣岗位的临时性、辅助性和可替代性的含义以及工作细则、注意事项等进行具体规定。这可以有效避免劳动者分工不明问题，及避免劳务派遣给公司带来法律风险。 3、签订明确、合理、规范的劳务派遣协议 用工单位和劳务派遣单位在签订劳务派遣协议时，需确保意思表示明确，签订意思表示明确、合同条款合理规范的劳务派遣合同；《劳动合同法》第九十二条规定：“劳务派遣单位违反本法规定的，……给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”为最大限度地保护用工单位的权益，关于因劳务派遣单位造成的对劳动者工资支付、社保缴纳等损害行为，建议用工单位可在派遣协议中作出约定，“如因劳务派遣单位的违法行为给被派遣劳动者造成损害导致用工单位承担连带赔偿责任的，劳务派遣单位应当赔偿用工单位的全部经济损失。”。
2019-11-13律师在线咨询服务中需要注意哪些
现在国民法律意识开始增强，遇到任何问题都可以通过法律来解决，而且随着互联网的出现也让更多的人通过网络咨询律师，而在使用律师在线咨询服务的时候也有很多需要注意的地方，而今天就来说说我们咨询在线律师的时候要注意哪些。 第一，其实现在有很多律师在线咨询平台，而且规模各不同，我们在选择的时候应该注意选择规模大而且有资质的平台，并且咨询律师的时候可以看下对方的律师证是最好的，而在正式进行律师在线咨询的时候，因为是咨询所以建议使用化名即可，而且不要随意留下自己的个人信息比如身份证等信息，需要继续沟通可以留下电子邮箱。 第二，因为很多人之所以使用律师在线咨询服务就是对于法律不是很了解，因此在咨询的时候当我们表达好自己的情况后不应该催促律师马上给出答复，而是给律师时间进行查阅思考和整理，而律师给出答复的时候应该是附加对应的法律条文以及多种可能性的，这样的律师才是好律师，确保咨询结果严谨才行。 第三，在进行律师在线咨询之前我们要把自己的情况总结好以及把问题罗列出来，不能总是打算律师的思路，没有顺序的不断提问会导致律师思路混乱，所以咨询之前我们也要做些准备工作才行，比如把和案件有关的资料准备好，当对方询问的时候可以回复对方，而不是再去查找。 刚才提到的就是进行律师在线咨询的时候需要注意的地方，随着这种法律服务方式开始普及，会有更多的人开始收益，但是我们在咨询前也要多做好功课和准备工作才行，确保遇到好律师再深入合作和委托。
2019-11-13公司不能清偿债务时，可申请执行其股东的财产
案情 1. 一审法院在执行申请执行人李某与被执行人大连某公司在建设工程施工合同纠纷一案过程中，因被执行人大连某公司不能履行生效法律文书确定的义务，而孙某系被执行人大连某公司的股东，且在2003年9月1日以资本公积转增注册资本1775万元的过程中未按照《中华人民共和国公司法》（1999.12.25）的规定缴纳出资，一审法院作出执行裁定，追加孙某为本案的被执行人并在注册资金不实的范围内对申请执行人李某承担责任。孙某不服该裁定，向一审法院提起执行异议之诉。 2.一审法院认为，孙某庭审中提供的证据不能证明其在案外人大连某公司2003年9月1日以资本公积转增注册资本1775万元时已按照《中华人民共和国公司法》（1999.12.25）的规定办理评估验资手续，应当承担举证不能的法律后果。孙某提起执行异议的理由不成立，故予以驳回。 3.孙某不服一审判决，提起上诉，二审中，孙某提交资产评估报告书，用以证明大连弘峰企业集团有限公司资本公积转增注册资本符合法律规定。被上诉人对该证据不持异议，二审法院予以采信。 4.二审法院认为，大连某公司资本公积转增注册资本时，已经全体股东同意，股东会形成一致意见，并经评估、验资、工商变更登记等程序，即案涉公司的公积金转增公司注册资本符合相关法律规定。最终判决，撤销一审判决，不得追加孙某为被执行人。 一、现状 2014年新修订的《公司法》将公司注册资本从“实缴制”改为“认缴制”，这本是国家为了鼓励大众创新、万众创业，使得设立公司不再需要当时缴纳注册资本，从而降低了设立公司的门槛。但在实际生活中，多出现公司股东未如实出资的情况，如果公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务时，债权人可以通过两种思路来应对与公司之间的债务纠纷：第一、在起诉时将公司未出资或未如实出资的股东列为共同被告，要求股东对公司债务不能清偿的部分承担连带补充责任；第二、仅起诉公司的，在执行阶段，如公司财产不足以清偿债务时，直接申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东为被执行人。这两种思路都能最大限度的保证债权人债权实现清偿，实务中，多是采用在执行阶段追加股东为被执行人的方式。 二、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东的相关法律规定 1.最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三） 第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。” 2.《最高人民法院关于民事执行中变更、追加规定若干问题的规定》（以下简称《变更、追加规定》） 第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。” 三、追加未缴纳或未足额缴纳出资股东的法律程序 1.在执行阶段，申请人应主动提交书面申请和证明被申请追加的股东未缴纳或足额缴纳出资的证据，而不能由法院依职权主动追加。 根据《变更、追加规定》第二十八条第一款规定：“申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。” 2.执行法院对是否追加股东为被执行人，应尽审查义务，从而作出判断。 根据《变更、追加规定》第二十八条第二款规定：“除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。” 3.申请人对法院作出的驳回申请裁定不服的，可以向执行法院提起执行异议之诉；被申请人对法院作出的变更、追加裁定不服的，也可以向执行法院提起执行异议之诉，从而行使其救济的权利。 根据《变更、追加规定》第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。” 4.法院对于被申请人或申请人提起的执行异议之诉，经审理后，分别作出判决。 根据《变更、追加规定》第三十三条：“被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。 根据《变更、追加规定》第三十四条：“申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。”
2019-11-11
电话：400-7729-915 传真：010-52088985-812
邮箱：anjian@shengchilaw.com
地址：北京市朝阳区东四环大郊亭桥金长安大厦B2座10层
北京声驰是一家专业的综合性律师事务所，主要业务有：建设工程合同纠纷、房产继承咨询、,企业法律顾问、刑事辩护律师、劳资纠纷、离婚财产分割、商事仲裁等等，欢迎来电咨询。
