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关于国有净资产折股比例问题的案例研究
在国有企业IPO上市过程中，正确处理财产清查、资产评估、产权界定和股权设置等问题， 对于保障国有资产的安全完整，防止国有资产流失，维护国家的权益都是十分重要的。在这些环节中，净资产折股是一个关键问题，因为财产清查、资产评估和产权界定主要确定了净资产的价值，而在净资产一定的情况下， 折股问题的合理与否直接影响国有资产权益的大小。有时为了满足折股后，每股面值1元的要求，国有企业在改制或者整体变更时，净资产折股比例会低于65%，就现时IPO案例中存在的相关案例进行梳理和总结如下： 一、国有资产折股应符合的基本要求 根据《股份有限公司国有股权管理暂行办法》（该暂行办法已被《财政部关于公布废止和失效的财政规章和规范性文件目录(第十批)的决定》（发布日期：2008年1月31日，实施日期：2008年1月31日）废止）、《企业国有产权转让管理暂行办法》和《企业国有资产评估管理暂行办法》等规定，国有资产折股应当符合以下基本要求： （1）国有资产作价入股必须进行资产评估。国有资产的转让方应当委托具有相关资质的资产评估机构，依照国家有关规定进行资产评估。评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。 （2）国有资产作价入股时，企业应当以经核准或备案的资产评估结果为作价参考依据；当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得原经济行为批准机构同意后方可继续交易。 （3）国有资产严禁低估作价折股。一般应以评估确认后的净资产折为国有股的股本。如不全部折股，则折股方案须与募股方案和预计发行价格一并考虑，虽《股份有限公司国有股权管理暂行办法》已被废止，但在没有新的相关规定发布之前，折股比率（国有股股本/发行前国有净资产）仍不得低于65%¹。 但在实务中，存在着华虹计通、合康变频、桂发祥在整体变更时折股比例低于65%情形的案例。 二、国有净资产折股比例低于65%的相关IPO案例 （一）华虹计通（300330） 华虹计通系于2012年06月19日于深圳证券交易所上市的公司。 1、整体变更时的折股比例 本公司系依据《公司法》由原上海华虹计通智能卡系统有限公司整体变更设立的股份有限公司。2010年7月23日，经华虹计通有限股东会审议通过，根据立信会计师事务所有限公司出具的信会师报字（2010）第24654号《审计报告》，以公司2010年5月31日经审计账面净资产94，315，106.62元，按1：0.63616532的比例进行折股，整体变更设立为股份有限公司。折股后的股份公司总股本为60，000，000股，折股后剩余净资产34，315，106.62元计入变更后股份公司的资本公积。2010年8月23日，本公司在上海市工商行政管理局完成工商变更登记，取得注册号为310105000112517的企业法人营业执照，注册资本为6，000万元，法定代表人为顾晓春。 2、公司股权结构 （二）合康变频（002556） 合康变频系于2010年1月20日于深圳证券交易所上市的公司。 1、整体变更时的折股比例 公司是由合康有限整体变更设立的股份有限公司。2009 年6 月5 日，合康有限原11 家股东上海上丰集团有限公司、广州市明珠星投资有限公司、刘锦成、北京君慧创业投资中心、张燕南、北京绵世方达投资咨询有限责任公司、联想控股有限公司、杜心林、张涛、成都新锦泰投资发展有限公司、陈秋泉作为股份公司的发起人签署了《发起人协议》，约定以截至2009 年4 月30 日经中瑞岳华审计后净资产176，510，790.74 元，按照1：0.5099的比例折合成9，000 万股的股份公司股本，发起设立北京合康亿盛变频科技股份有限公司。 2、公司股权结构 注：公司股东联想控股的控股股东系国科控股，因此联想控股持有的合康变频4%的股权系国有法人股。 （三）桂发祥（002820） 桂发祥系于2016年11月18日于深圳证券交易所上市的公司。 1、整体变更时的折股比例 2012 年9 月桂发祥有限改制为股份公司的验资情况：2012 年9 月20 日，普华永道出具《验资报告》（普华永道中天验字〔2012〕第361 号），验证截至2012 年6 月30 日，桂发祥有限的净资产为194，457，623元，按照2.0256:1 的折股比例，折合为96，000，000 股，每股面值1 元，合计96，000，000 元作为注册资本，超过注册资本的部分98，457，623 元计入资本公积。 2、公司股权结构 注：天津市河西区国资委持有桂发祥集团100%股权。 三、华舟应急案例中律师的意见 根据《北京市万商天勤律师事务所关于湖北华舟重工应急装备股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市的补充法律意见书》（五），证监会在反馈意见中问到：“2012年3月23日国务院国有资产监督管理委员会作出《关于湖北华舟重工应急装备股份有限公司国有股权管理有关问题的批复》(国资产权[2012]142号)，同意华舟有限整体变更的国有股权管理方案2013年6月发行人召开股东大会，因审计调整事项对报告期财务数据进行调整，调整后，改制基准日2011年8月31日的净资产为52，719，92万元，较原股改审计时净资产53，324.39万元减少604.47万元，因此华舟有限整体变更的折股比例由1:0.6507变更为1:0.6582。请律师说明上述净资产折股比例调整等是否需要履行国有资产管理部门的相关程序。” 万商天勤在回复意见中表述：“原《股份有限公司国有股权管理暂行办法》（国资企发[1994]81号）规定，国有企业折股比率（国有股股本/发行前国有净资产）不得低于65%。但该暂行办法已于2008年1月31日废止。因此，国有企业折股比例及折股比例调整已无强制性规定。发行人因净资产减少，将净资产折股比例由1:0.6507变更为1:0.6582，并未违反《公司法》关于有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额的规定，也未违反其他限制性规定”。 四、总结及建议 虽然《股份有限公司国有股权管理办法》关于国有净资产折股比例不得低于65 %的规定已经失效,但在防止国有资产折股过低,保障国有资产权益不受损害是有利的，在国有企业改制或者或者整体变更时，应坚持《公司法》关于有限责任公司变更为股份有限公司时折合的实收股本总额不得高于公司净资产额规定的底线并以65%比例作为参考基数合理选取折股的比例。 注释 1. 该表述来源于深圳证券交易所网站http://www.szse.cn/main/nssqyfwzq/wtjd_news/gfgs/39741061.shtml
2019-10-30虚构工作经历的劳动合同是否有效
现在用人单位在招聘时都会特别注重应聘者的工作经验，“有同行业工作经验者优先”意味着只要有工作经验的，那么劳动者为了应聘成功而给自己的简历“注水”没有多大关系吗?其实，虚构工作经历可能会导致签订的劳动合同无效。 一、案情简介 2018年某公司招聘了一名销售总监李某，面试过程中李某向公司提交了以往在多个公司担任从事过销售经理或总监的工作履历。公司对李某的工作经历非常满意，于是双方当即签订了三年的劳动合同。约定李某为销售总监，试用期六个月，工作职责是全权负责公司销售业务，并对销售部人员的聘用享有决定权。工作三个月后，公司发现李某的销售业绩平平，便要求李某制订销售计划，加大销售力度。李某则提出增加销售人员的要求，并决定录用一名以前工作单位的同事。又二个月后，公司发现李某的销售业绩仍无起色，遂对李某的工作经历产生怀疑。于是，公司派人对李某提供的以往工作经历进行调查，发现李某所说的在多个用人单位从事过销售总监纯属虚构。为了避免李某继续工作可能产生的问题，公司当即作出了解除合同的决定。王某认为公司的解除行为是违法解除，于是向劳动仲裁委员会申请仲裁。 二、审理结果 仲裁开庭审理中，李某认为以往的工作经历与现在的工作并无关系，自己工作努力，销售业绩不好并不是自己的原因，公司无权做出解除劳动合同的决定。公司认为，由于李某虚构工作经历，致使公司与其签订劳动合同，其行为已经构成欺诈，应确认双方的劳动合同无效。劳动争议仲裁委员会经审理认为，公司与李某签订的劳动合同应当无效。 三、律师分析 1.李某虚构工作经历，双方签订的劳动合同是否有效？ 根据《劳动合同法》第三条第一款之规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。第八条之规定，用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。因此，双方均应履行诚实信用的义务：用人单位有向劳动者如实告知与劳动合同相关的内容的义务，劳动者亦有如实说明与劳动合同直接相关的基本情况的义务。双方均应如实告知另一方真实的情况，不得弄虚作假，这是法律规定的义务。而学历、工作经历，均属于用人单位需要了解的重要内容，作为任职的重要因素，很显然，劳动者应如实提供。 本案中，李某为了达到与公司签订劳动合同的目的，向公司虚构其以往在多个用人单位从事过销售总监的工作经历，公司正是基于该书面说明才与其签订了劳动合同。李某的这种做法显然属于欺诈行为。 所以，李某与公司签订的劳动合同因李某的欺诈行为而无效。无效的劳动合同，从订立的时候起，就没有法律约束力。当然，《劳动合同法》规定，对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。也就是说，无效的劳动合同只能由劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院确认，不能由李某和公司来确认。 2.公司与李某解除劳动合同需要支付经济补偿金吗？ 本案中，因李某的欺诈行为导致双方签订的劳动合同无效，用人单位可以据此解除劳动合同。此种情形下解除劳动合同，不属于《劳动合同法》第46条规定的需要支付经济补偿金的情形，因此，公司不需要支付补偿金。 四、律师建议 公司在日常工作中应如何避免“虚构工作经历”的情况发生？ （1）设置好《入职登记表》作为证据，表格中列明劳动者的以往工作经历，要求劳动者如实填写，不得欺骗。公司应将《入职登记表》以及劳动者的简历等作为劳动合同的附件，妥善管理和保存，一旦发现劳动者有欺诈行为，就可以作为证据予以处理，如果劳动者不服气，这些就是最直接有效的证据。 （2）要求劳动者对他的以往工作经历提供证明人以及联系方式，通过对这些人的询问调查，以查明信息是否真实。 （3）可以向其之前的工作单位调查，了解该劳动者的以往工作表现的真实情况。 （4）对关键岗位、重要人员的审查，可以委托专业的调查机构进行调查。 （5）在劳动合同中约定或者另行制定《承诺书》:乙方提供从业经历须真实，乙方充分保证该信息的真实性是双方订立劳动合同的前提条件如有弄虚作假或隐瞒的情况，则属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同。公司因此遭受的损失乙方有对此赔偿的义务。
2019-10-28论股东名册记载纠纷裁判要旨
股东名册记载纠纷是指股权转让或发生其他应当变更股东名册记载事项时，公司未及时变更股东名册或记载有误，导致股东无法依据股东名册上的记载主张权利而发生的纠纷。股东名册记载纠纷直接关系到股东资格的确认与股权的行使，与股东利益密切相关，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 根据《公司法》第三十二条、第一百三十条之规定，有限责任公司及发行记名股票的股份有限公司，应当置备股东名册。一般来说股东名册主要记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；各股东所持股份数或出资额；各股东所持股票的编号或出资证明书编号；各股东取得股份的日期。《公司法司法解释三》第二十三条，当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。 实践中，股东名册记载纠纷主要包括以下两种类型：1、因转让方股东怠于履行变更登记义务产生的纠纷。一般来讲，股东名册变更登记必须由转让方股东向公司提出申请，由公司进行变更登记；如果转让方股东懈怠或者因为过失未向公司申请变更登记，此时即可能产生股东名册记载纠纷。2、因公司不履行记载义务产生的纠纷。股东名册由公司备有和保管，并由公司负责办理登记事宜。因此，当公司因为懈怠或者过失而未变更股东名册时，就会产生股东名册记载纠纷。本文主要论述法院在股东名册记载诉讼中主要的裁判要旨： 一、股权转让协议有效且经过法定程序后，受让人请求记载于股东名册的，人民法院应予支持 案例一 程定祥与被申请人成都市荣宣市场经营管理有限公司及一审第三人、二审被上诉人杨道惠股东名册记载纠纷申请再审民事裁定书 法院认为：荣宣公司登记的股东为王瑛、龙丽、江云洪、杨道惠四人。杨道惠与程定祥之间系代持股的关系，程定祥为实际出资人，程定祥与杨道惠之间的权利义务应依照其约定确定，其约定仅在程定祥和杨道惠之间产生约束力，对荣宣公司不具有法律效力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十五条第三款“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持”的规定，实际出资人欲成为显名股东，须经其他股东半数以上同意，这是为保证有限责任公司的人合性而设定的必要条件。在荣宣公司三名其他股东王瑛、龙丽、江云洪中，仅江云洪同意程定祥被记载于股东名册。实际出资人程定祥未经公司三名其他股东半数以上同意，其有关荣宣公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的请求，应不予支持。故，程定祥申请再审的理由不能成立。 案例二 上诉人池少琴与被上诉人张雄、第三人尤溪县沈兴客运有限公司股东名册记载纠纷案二审民事判决书 2001年12月11日，池少琴与张雄自愿到婚姻登记部门办理结婚登记。2005年12月6日，张雄在婚姻关系存续期间，以其名义向第三人尤溪县沈兴客运有限公司投资入股，取得尤溪县沈兴客运有限公司股权。 2010年6月25日，池少琴与张雄签署了《夫妻财产协议书》，约定：1.张雄将其投资入股的尤溪县沈兴客运有限公司股份归池少琴个人所有，池少琴对该股份享有所有权、收益权和处分权；2.池少琴与张雄在签订协议后应到第三人尤溪县沈兴客运有限公司办理股权变更登记手续，将股东姓名变更为池少琴等。同日，池少琴与张雄向尤溪县公证处申请办理公证。 2011年11月28日，池少琴与张雄经协商自愿离婚并签署了《离婚协议书》，约定，2010年6月25日公证的尤溪县沈兴客运有限公司的入股股金包括之后投资至本协议签订前（即2011年11月28日前）的股金归池少琴所有。 池少琴主张判决张雄将入股于沈兴客运有限公司的股份权变更至上诉人名下。法院认为，上诉人池少琴与被上诉人张雄之间签订的《夫妻财产协议书》、《离婚协议书》，系池少琴与张雄之间对家庭财产进行分割的协议，上诉人池少琴并以此为依据，诉求法院依法判决被上诉人张雄将入股于第三人尤溪县沈兴客运有限公司的股份变更至其名下，第三人尤溪县沈兴客运有限公司予以配合。一审法院依据上诉人的诉求将本案案由立为股东名册记载纠纷并无不当。根据第三人尤溪县沈兴客运有限公司公司章程第六章第十条规定：“股东转让出资由股东会讨论通过，股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让”，第五章第七条第（5）项规定：“股东享有优先购买其他股东转让的出资”，上述规定说明了被上诉人张雄转让其股权须经第三人尤溪县沈兴客运有限公司全体股东过半数同意，股权的转让应当按照相关的流程征求其他股东的同意，否则就侵犯了其他股东的优先购买权。而在本案中，上诉人池少琴在二审庭审时承认签订股权转让条款时没有考虑到公司章程的相关规定，其与被上诉人、第三人也没有提供股东会决议、或股东的书面声明材料等证据证明上诉人与被上诉人签订股权转让条款之前，按照公司法和公司章程的规定履行了相关义务和程序，即上诉人池少琴变更为第三人股东的条件尚未成就，作出驳回上诉人池少琴一审诉讼请求的判决并无不当。综上，上诉人池少琴提出的上诉主张不能成立，本院不予支持。 二、公司股东人数超过法定股东人数限制时，股东请求记载于股东名册的，法院不予支持 案例 陈祖民与远东控股集团有限公司股东名册记载纠纷二审民事判决书 陈祖民主张，其是远东公司的股东，自其入股远东公司至今，远东公司一直未将其记载于公司股东名册上，也未办理股东工商登记。远东公司的股东大会会议也没有向其履行合法的通知手续，没有向其分配红利，严重损害其合法权益。根据公司法规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记。登记事项发生变更的，应当办理变更登记。现其诉至法院，请求判令远东公司将其记载在远东公司股东名册上并办理股东工商登记。 法院查明，2002年1月1日，陈祖民向江苏远东集团有限公司（2006年6月26日该企业名称变更为远东公司）缴纳股本金238万元。同日，远东公司向陈祖民发放了编号为100452的股权证书。远东公司2013年12月20日股东会决议，同意增加新股东，股东人数由8人增加至50人，公司注册资本由3亿元增加至6.66亿元，并通过修改后的公司章程等事项。同日，远东公司至工商部门办理了公司注册资本及股东等变更登记，工商部门于同日予以核准，但远东公司未将陈祖民作为新增加股东在股东名册上记载，并办理变更登记。 原审法院认为，有限责任公司应当置备股东名册，记载股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额、出资证明书编号，并将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记，此为有限责任公司的法定义务。但公司在履行上述法定义务时需严格遵守法律规定，包括《中华人民共和国公司法》第二十四条规定的有限责任公司股东不得超过五十个的人数限制。本案中，陈祖民向远东公司缴纳股本金238万元，并自2002年1月1日起为远东公司股东的事实，经生效判决确认后，未及时办理公司股东名册记载和工商登记。后2013年12月20日远东公司股东会决议，将股东人数增至50人，该增加的股东中未包括陈祖民，现因远东公司记载于股东名册的股东人数已达到法律规定的上限，陈祖民要求将其记载入股东名册并办理股东工商登记，需远东公司变更公司性质为股份有限公司增加股东人数或进行股权回购等其他方式实现，但该实现途径非本案理涉范畴，故陈祖民有关进行股东名册记载并办理股东工商登记等上诉诉请不予支持。 三、因继承而发生的股东名册记载纠纷，除公司章程或全体股东另有约定外，人民法院应予支持 案例 韶关市武江房地产开发有限公司与钟慧娟股东名册记载纠纷 吴启康于2006年5月26日死亡，生前系武江房地产公司和武江建筑工程公司的股东。2006年6月9日，江美裘（甲方）、吴宇虹（乙方）与钟慧娟（丙方）就吴启康在武江房地产公司、武江建筑工程公司处的股权继承、管理签订一份《协议》，内容为：“兹有已亡人吴启康名下之韶关市武江房地产开发有限公司及韶关市武江建筑工程有限公司股权，由甲、乙、丙方继承。依据继承法确认三方份额如下：甲方占六分之四（其中六分之三为甲方夫妻共同财产），乙方占六分一，丙方占六分之一。为便于上述公司开展工作，便于股权的管理，乙方、丙方自愿放弃上述股权之继承，并办理公证，由甲方一人管理吴启康名下之股权。现经甲、乙、丙三方协商，达成一致协议如下：一、丙方将应继承的吴启康名下之股权交由甲方管理，甲方可代丙方行使此股权之管理权、表决权、决策权。二、乙方将应继承的吴启康名下之股权自愿赠与甲方。三、丙方百年后，由丙方法定继承人继承丙方股权，如无异议，可继续由甲方管理此部分股权。”2006年10月18日，江美裘（甲方）与钟慧娟（乙方）再次签订一份《补充协议》，内容为：“关于吴启康名下遗产之韶关市武江房地产开发有限公司及韶关市武江建筑工程有限公司股权，有关合法继承人已于2006年6月9日签署过公证书及协议。现鉴于公证书及协议中对股权的继承与管理使用了‘自愿放弃’的字句，此非各方继承人真实意思的表达，不能如实反映各方继承人的真实意愿。为避免产生重大误解及歧义，现经甲乙双方协商，达成补充协议如下：一、依据《中华人民共和国继承法》，乙方合法继承已故人吴启康名下之上述两公司所有股份的六分之一份额。二、为便于上述公司之日常经营管理，乙方将应继承之股权委托甲方代为管理。甲方拥有此部分股权之经营管理权、表决权、决策权。三、乙方拥有此部分股权之收益权、处分权、知情权。”2012年7月10日，钟慧娟向原审法院提起诉讼，请求解除与江美裘的股权委托关系，并胜诉。 2013年7月23日，钟慧娟向原审法院提起诉讼，请求武江房地产公司、武江建筑工程公司在公司章程中载明钟慧娟股东的姓名、出资额、出资方式、出资时间；向钟慧娟签发出资证明书；将钟慧娟的资料记载于股东名册。 本院认为：本案系股东名册记载纠纷。根据双方当事人的上诉和答辩意见，本案的争议焦点是武江房地产公司、武江建筑工程公司应否在公司章程及股东名册中记载钟慧娟的股东信息并向钟慧娟签发出资证明书。《中华人民共和国公司法》第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”武江房地产公司、武江建筑工程公司的公司章程没有对股权继承进行限制，钟慧娟作为吴启康的合法继承人，有权继承吴启康在武江房地产公司、武江建筑工程公司的股东资格，故钟慧娟有权要求武江房地产公司、武江建筑工程公司确认其股东身份。吴启康的股权份额已全部转入江美裘名下，钟慧娟应得的股权份额可从江美裘名下的股权份额中转出。 笔者提示，《最高院公司法解释四》第十六条之规定，有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，其他股东主张依据公司法第七十一条第三款规定行使优先购买权的，人民法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 四、名义股东转让股权，受让人可依据善意取得制度，要求计入股东名册 最高院《公司法》解释三第二十六条规定，名义股东将登记于其名下的股权转让，人民法院可以参照物权法第一百零六条的善意取得处理。据此可知，受让人如善意取得股权，享有股东资格后，其有权要求公司向其出具出资证明、并记载于股东名册。 案例 孙某某、何某某与上海协通建设发展有限公司股东名册记载纠纷 协通建设公司前身为上海协通建筑工程公司，公司类型由集体企业变更为国内合资的有限责任公司，登记股东为协通集团公司、上海协通房产责任有限公司(以下简称协通房产公司)、张某、何某某、杨某某。根据上海嘉华会计师事务所于1997年12月26日出具的嘉华验(1997)1214号验资报告，各股东出资款已缴纳，其中何某某出资款由上海通明贸易有限公司(以下简称通明贸易公司)支付。1997年12月8日，协通建设公司就选举董事会及监事会成员形成决议。该决议及章程中“何某某”的签名非何某某本人签署。公司成立后，何某某未以股东身份参加股东会，也未参与公司盈利分配。 2010年12月1日，孙某某与何某某签订股权转让协议书一份，约定：何某某将其持有的协通建设公司的股份转让给孙某某。签约后，孙某某代何某某向协通集团公司、协通房产公司、杨某某、张某发出股权转让征求意见函，告知股权转让事宜、征询各股东是否行使优先购买权的意见并附股权转让协议书。2010年12月13日，协通集团公司向何某某回函并抄告孙某某，明确告知协通建设公司成立时因工商注册要求，将何某某及另外几名自然人作为名义股东进行工商登记，何某某并未出资，不是公司真实股东，也未参与协通建设公司自1997年起的股东分红，故何某某无权转让股权，其与孙某某的股权转让协议为无效。回函同时通知何某某于收函后10日内至协通建设公司办理股权退除的工商变更登记手续。2011年4月，孙某某因要求协通建设公司办理股权变更登记手续未果，向原审法院起诉，请求判令协通建设公司向其签发出资证明书、将其记载于公司股东名册，并将其作为公司股东向公司登记机关申请登记。 法院归纳争议焦点：1、何某某是协通建设公司的名义股东还是真实股东；2、孙某某受让何某某名下股权是否善意；3、协通建设公司应否向孙某某签发出资证明书、办理股东名册变更和申请变更登记。 本院认为：从社会实际状况看，工商登记的股东与实际股东不一致的情况屡见不鲜，法院须从各方当事人提供的证据来判断何人为实际股东，并享有股东的权利。在本案审理过程中，何某某没有提供证据证明通明贸易公司的代出资行为基于其的委托、或其已以其他方式实际出资，在协通建设公司章程中何某某的签名也并非本人，何某某也未参与过公司的股东会和经营管理及分红。而协通建设公司提供了相关证据证明出资资金的来源，并提供协通集团公司、通明贸易公司关于注册资金、实际股东等情况的相关函件，已证明何某某的名义股东身份。根据相关法律、法规的规定，受让人取得不动产或动产的所有权必须具备相应的条件，其中条件之一即为受让人受让该不动产或动产时必须是善意的。按一般常理分析，孙某某在与何某某从事股权转让过程中，知晓了何某某可能非协通建设公司真实股东，应对该项股权转让事宜产生合理怀疑并尽到审慎注意义务，但其仍向何某某支付股权转让款，且根据查明的事实，孙某某支付的股权款走向存疑，不能认定为真实的交付。因此，在对何某某的股东身份存在争议、孙某某明知协通建设公司股权存在重大争议的情况下，其坚持与何某某进行股权转让，并要求法院判决协通建设公司向其签发出资证明书、将其记载于公司股东名册，并将其作为公司股东向公司登记机关申请登记，本院不予支持。
2019-10-23选择北京律师事务所时需要重点考虑哪些事项
随着目前北京地区各种法律纠纷的明显增加，近些年来北京律师事务所发展较为迅速，部分人群遇到实际需要求助律师事务所时，由于之前缺乏法律方面的专业常识，进而在选择合适的北京律师事务所时犯了难，下面就为大家介绍北京律师事务所选择时需要重点考察的事项。 第一，看律师事务所从业员工。选择北京律师事务所时，大家首先要考察的事项是其从业员工的具体素质情况。一般而言，一个案件是否得到较为满意地解决，往往与律师事务所的律师素质密切相关。建议大家实际选择时，应详细对该律师事务所员工的专业证书、学历背景、从业经验等情况进行综合考察。 第二，看律师事务所成功案例。成功案例情况也是大家选择北京律师事务所时需要重点关注的事项，成功案例越高的北京律师事务所，相对而言更值得大家信任和依赖。大家选择一个较为合适的北京律师事务所，其最重要的目的是取得理想的效果，这一点大家切记要引起高度重视。 第三，看律师事务所市场评价。市场反馈情况也是大家选择北京律师事务所时不可轻视的要素，市场广大客户的评价情况往往可反映一家律师事务所的综合实力，市场评价较好的北京律师事务所，往往后期更能带给自己更为满意的办事结果。 以上便是关于北京律师事务所选择时需要重点关注的事项介绍，北京声驰律师事务所在律师服务行业中较为知名，通过不断的经验积累和案件探索，北京声驰律师事务所得到了市场客户的普遍认可，如果大家今后有法律服务方面的现实需求，建议大家重点考察选择北京声驰律师事务所。
2019-10-22关于劳务分包应注意的相关法律问题
建设工程分包的形式包括专业分包与劳务分包两种，劳务分包指施工承包单位或者专业分包单位将其承揽工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务分包单位完成的活动。实践中，劳务分包非常常见，而不正规的劳务分包情况也很多见。那什么样的劳务分包是合法的？什么样的劳务分包涉嫌违法？如何辨别合法与违法的劳务分包？如何避免劳务分包违法情形？笔者认为上述问题值得我们探讨。 一、什么样的劳务分包是合法的？什么样的劳务分包涉嫌违法？ 关于劳务分包的效力问题，《住房和城乡建设部关于印发建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》（以下简称“通知”）第十二条规定，“存在下列情形之一的，属于违法分包：（四）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；（五）专业作业承包人将其承包的劳务再分包的；（六）专业作业承包人除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款和大中型施工机械设备、主要周转材料费用的”； 《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》第6条规定，“同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效：（1）实际施工人具备劳务分包企业资质等级标准规定的一种或几种项目的施工资质，承包的施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序；（2）承包的方式为提供劳务，而非包工包料”； 《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》 第4条规定，“同时符合下列情形的，所签订的劳务分包合同有效：（1）劳务作业承包人取得相应的劳务分包企业资质等级标准；（2）分包作业的范围是建设工程中的劳务作业（包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线）；（3）承包方式为提供劳务及小型机具和辅料。合同约定劳务作业承包人负责与工程有关的大型机械、周转性材料租赁和主要材料、设备采购等内容的，不属于劳务分包”。 根据上述规定，笔者认为合法的劳务分包需满足下列条件： 1.劳务分包方应为取得相应劳务分包资质等级的企业。如劳务分包方为自然人，或者为未取得相关劳务资质等级的企业，则该劳务分包应为违法。 2.工程承包方可将其承包工程中劳务部分进行分包，专业分包方也可将其分包工程中劳务部分再行分包，但劳务分包方不得再将其承包的劳务作业再行分包。 3.劳务分包应为实际意义上的“劳务”分包，不得以劳务分包之名行转包之实。 二、关于劳务分包与转包 如上文所述，劳务分包应为实际意义上的“劳务”分包，不得以劳务分包之名行转包之实。之所以专门强调劳务分包与转包的区别，是因为实践中以劳务分包的名义实施转包的情形十分常见。对此，笔者认为明确劳务分包与转包的具体区分标准十分必要。根据住建部所发通知及相关地方司法文件，笔者认为劳务分包与转包的具体区分标准为： 1.劳务分包应为“包清工”，劳务分包方除提供劳务外，最多提供小型机具和辅料。如分包内容为“包工包料”，或劳务分包方除提供劳务及小型机具、辅料外，还负责与工程有关的大型机械、周转性材料租赁和主要材料、设备采购等内容，则劳务分包可能会被认定为转包。 2.劳务分包方的施工任务仅应为整个工程中的一道或几道工序。如工程的整套工序均由劳务分包方负责，则劳务分包可能会被认定为转包。 三、“劳务分包+材料代购”的模式是否合法 笔者认为，劳务分包和材料代购行为本身均系合法，所以即使劳务分包方同时实施材料代购行为也不存在违法情形。但实践中，经常存在以“劳务分包+材料代购”的名义实施转包的情形，而该种情形下“劳务分包+材料代购”的模式即为违法。住建部下发的通知对此也予以了明确，通知第八条规定，“存在下列情形之一的，应当认定为转包，但有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除外：（四）合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供相应证明的”。 既然“劳务分包+材料代购”的模式本身应属合法，而以“劳务分包+材料代购”的名义实施转包的情形又属违法，那如何区分合法与违法的“劳务分包+材料代购”模式呢？ 笔者认为，在审查“劳务分包+材料代购”模式的合法性时，应审查采购的实质性质，审查施工单位能否提供材料证明劳务分包方采购材料设备系受其委托且受其管理，而非完全由劳务分包自行以其自身名义实施且不受施工单位管理，以及劳务分包方除受委托采购材料设备外，是否还负责其他施工管理等工作，最后综合判断是否构成转包。
2019-10-21
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