-
声驰首页 > 声驰动态 > 声驰观点
疫情期间各地建设工程合同价款调整政策的比较与解读
为依法妥善处理新冠肺炎疫情对建设工程造价和工期的影响，维护发承包双方的合法权益，保障工程质量和安全，保证建筑市场的平稳有序，各地建设主管部门陆续制定和出台了关于受新冠肺炎疫情影响合同履行和工程价款及工期调整的指导意见，本文对北京、上海、江苏、浙江、山东、湖南等省市指导意见的进行比较分析和解读。 一、各地建设工程合同履行和价款调整政策的指导原则 1、合法原则 各地指导意见均将新冠肺炎疫情认定属于不可抗力，我国发生新冠肺炎疫情这一突发公共卫生事件后，为保护人民群众身体健康和生命安全，政府及有关部门采取了相应疫情防控措施，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条和《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定，新冠肺炎疫情属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。 2、合约原则 各地建设主管部门制定的指导意见属于行业政策文件，具有政策指引意义，但不突破法律和合同约定，在各地的指导意见中，坚持了当事人的合同约定，除了对不可抗力的法律定性外，其他指导意见主要还是遵循当事人的合同约定，合同未约定或约定不明的，可按照指导意见执行。 3、公平原则 建设工程合同双方当事人在不可抗力情形下，根据合同履行的诚实信用原则负有减损的义务。在疫情发生后，当事人应当积极采取措施，减少损失或防止损失的扩大，否则责任方应当对扩大的损失承担责任。由于疫情而导致工程费用变化，承发包双方应根据合同约定及有关规定，本着实事求是和公平合理的原则协商解决。 二、各地建设工程合同履行和价款调整政策涉及的主要内容 1、关于工期顺延 各地指导意见中均对工期顺延问题做了规定，基本原则是坚持合理性，即建设工程受疫情影响的造成工期延误的，工期合理顺延。有些省市（如上海）也明确发包人与承包人应当根据合同约定予以处理;合同未约定的，双方应当根据实际情况协商将合同约定的建设工期进行合理顺延。 2、人材机的价格调整 因全国各地疫情防控要求，大量建筑工人滞留在家无法复工，这必将导致人工费用价格上涨。同时，因疫情防控时间持续较长，导致运输成本增加、材料短缺，建材市场也因此可能会面临建材价格大幅上涨的情形。各地住建部门对因疫情防控造成的人工、材料价格波动是否调整，如何调整，在什么范围内调整，具体由哪一方承担等问题，各地的指导意见既有共同点，也有所区别。 3、受疫情影响停工损失和费用的处理和承担 因新冠肺炎疫情造成停工损失的，各地指导意见坚持合约原则和公平原则相结合，原则上合同有约定的，按照合同约定处理;合同未约定或者约定不明确的，合同双方按照公平原则合理分担，多个省份发布的指导意见文件都有类似的规定。 4、疫情防控费用及降效费用的承担 各地建设工程项目陆续进入复工阶段后，为避免疫情的传播，保障项目的顺利实施，落实疫情防控和服务保障等措施，对此所产生疫情防控费用及降效费用。各地指导意见基本均明确规定了疫情防控费用的承担原则，原则上计入工程造价，如浙江、山东对疫情防控费用进行了量化，按照每人每天40元的标准计取，列入疫情防控专项经费中。 5、赶工费用的承担 关于赶工费用的基本原则是受新冠肺炎疫情防控影响需要赶工的，双方应明确赶工费用的承担原则，其中上海、江苏、浙江指导意见中明确由发包人承担赶工费用。
2020-03-16疫情期间各地建设工程合同价款调整政策的比较与解读
为依法妥善处理新冠肺炎疫情对建设工程造价和工期的影响，维护发承包双方的合法权益，保障工程质量和安全，保证建筑市场的平稳有序，各地建设主管部门陆续制定和出台了关于受新冠肺炎疫情影响合同履行和工程价款及工期调整的指导意见，本文对北京、上海、江苏、浙江、山东、湖南等省市指导意见的进行比较分析和解读。 一、各地建设工程合同履行和价款调整政策的指导原则 1、合法原则 各地指导意见均将新冠肺炎疫情认定属于不可抗力，我国发生新冠肺炎疫情这一突发公共卫生事件后，为保护人民群众身体健康和生命安全，政府及有关部门采取了相应疫情防控措施，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条和《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定，新冠肺炎疫情属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。 2、合约原则 各地建设主管部门制定的指导意见属于行业政策文件，具有政策指引意义，但不突破法律和合同约定，在各地的指导意见中，坚持了当事人的合同约定，除了对不可抗力的法律定性外，其他指导意见主要还是遵循当事人的合同约定，合同未约定或约定不明的，可按照指导意见执行。 3、公平原则 建设工程合同双方当事人在不可抗力情形下，根据合同履行的诚实信用原则负有减损的义务。在疫情发生后，当事人应当积极采取措施，减少损失或防止损失的扩大，否则责任方应当对扩大的损失承担责任。由于疫情而导致工程费用变化，承发包双方应根据合同约定及有关规定，本着实事求是和公平合理的原则协商解决。 二、各地建设工程合同履行和价款调整政策涉及的主要内容 1、关于工期顺延 各地指导意见中均对工期顺延问题做了规定，基本原则是坚持合理性，即建设工程受疫情影响的造成工期延误的，工期合理顺延。有些省市（如上海）也明确发包人与承包人应当根据合同约定予以处理;合同未约定的，双方应当根据实际情况协商将合同约定的建设工期进行合理顺延。 2、人材机的价格调整 因全国各地疫情防控要求，大量建筑工人滞留在家无法复工，这必将导致人工费用价格上涨。同时，因疫情防控时间持续较长，导致运输成本增加、材料短缺，建材市场也因此可能会面临建材价格大幅上涨的情形。各地住建部门对因疫情防控造成的人工、材料价格波动是否调整，如何调整，在什么范围内调整，具体由哪一方承担等问题，各地的指导意见既有共同点，也有所区别。 3、受疫情影响停工损失和费用的处理和承担 因新冠肺炎疫情造成停工损失的，各地指导意见坚持合约原则和公平原则相结合，原则上合同有约定的，按照合同约定处理;合同未约定或者约定不明确的，合同双方按照公平原则合理分担，多个省份发布的指导意见文件都有类似的规定。 4、疫情防控费用及降效费用的承担 各地建设工程项目陆续进入复工阶段后，为避免疫情的传播，保障项目的顺利实施，落实疫情防控和服务保障等措施，对此所产生疫情防控费用及降效费用。各地指导意见基本均明确规定了疫情防控费用的承担原则，原则上计入工程造价，如浙江、山东对疫情防控费用进行了量化，按照每人每天40元的标准计取，列入疫情防控专项经费中。 5、赶工费用的承担 关于赶工费用的基本原则是受新冠肺炎疫情防控影响需要赶工的，双方应明确赶工费用的承担原则，其中上海、江苏、浙江指导意见中明确由发包人承担赶工费用。
2020-03-16情势变更之于疫情期间合同履行的适用问题（二）
五、情势变更的适用情形 情势变更区别于不可抗力，二者不能同时适用。此次疫情属于不可抗力，但对具体合同的履行，影响程度不一。只有在疫情对合同履行造成了根本性的影响，导致当事人不能继续履行合同的情况下，才能适用不可抗力的完全免责条款。而当疫情带来的影响只是造成了双方缔约基础的丧失，即合同未达到履行不能的程度，仍属于可能履行，只是其履行极为困难并导致显失公平时，当事人可主张情势变更进行救济。 此外还应注意法院在情势变更情形下的较高的判定标准和自由裁量权。不可抗力属于法定免责事由，当事人只要举证证明因不可抗力导致合同履行不能，即可获得免责；情势变更不是法定免责事由，其本质是使当事人享有请求变更或解除合同的请求权，同时授予法院较高的裁量权。是否构成情势变更、是否变更或解除合同及是否免责，取决于法院的裁量。 司法实践中对情势变更原则的适用较为谨慎。最高院在(2018)最高法民终387号一案中，认为情势变更需同时具备如下条件： 1、应有情势变更的事实，即合同赖以存在的客观情况确实发生变化。 2、须为当事人订立合同时所不能预见。 3、情势变更必须不可归责于双方当事人，即由除不可抗力以外的其他意外事件所引起。 4、情势变更的事实发生于合同成立之后，履行完毕之前，情势变更发生的时点是在合同履行过程中。 5、情势变更使履行原合同显失公平或者不能实现合同目的。 对合同的履行不构成实质影响的，不能适用情势变更。广西自治区高级人民法院在（2007）桂民四终字第1号一案中认为：“'非典'这一突发事件的发生，虽然给酒店业的经营造成一定的影响，但不能必然导致上诉人承租大厦经营酒店目的的落空，上诉人申请停业是其经营策略而非'非典'导致的必然结果。故'非典'对上诉人与广升公司之间租赁合同的履行基础不构成实质影响，不能成为可变更或解除租赁合同的情势变更状况。”法院在该案中认为即便认定此事件属于情势变更，也不意味着当事人就可以据此免除自身责任。法院仍需依据公平原则，判断双方责任。 六、法院适用情势变更的裁判规则 本次新冠病毒疫情是否构成情势变更，尚需结合合同订立、履行的过程作出具体判断。脱离个案来讨论情势变更成立与否，都是徒劳的。例如榆林市中级人民法院在(2011)榆中法民一终字第00028号一案中，认为：“最高人民法院对如何适用情势变更进行了严格的程序规定，要求各级人民法院务必正确理解、慎重适用，如根据案件情况，需在个案中适用的，应由高级人民法院审核。本案中，清涧县区域经济的整体发展，居民收入增长，房屋市场租金价格上涨是不争的事实，结合本案具体情况，从现在看每年6000元的租金，的确低于同地段的市场价格，但房屋市场租金上涨，具有可预见性，出租人在订立合同时应该预见，因此属于市场经济下的正常商业风险，不具备情势变更的实质要件，不构成情势变更。”该案就否定了情势变更的适用。 适用情势变更，当事人可请求法院对合同变更或解除合同，究竟是判决变更还是解除，属于法官根据个案情况自由裁量的范畴。海南省三亚市中级人民法院在（2005）三亚民一终字第79号案件中认定“非典”为不可抗力事件后，并未直接解除合同，而是变更交房期限。 在不解除合同的情形下，通过减免租金等变更合同，促使双方利益恢复到平衡。例如烟台市中级人民法院在(2018)鲁06民终268号一案中认为：“'非典'疫情系不可预知的灾害，上诉人李培艳承租的宾馆停业，造成经济损失是客观存在的，并有西关居委会两委成员签字确认，该损失超出了市场风险的范围，原审适用情势变更原则适当减免部分租赁费，于法有据。”而在(2019)甘07民终212号中，张掖市中级人民法院在充分考虑政府关闭城区活禽交易市场及网点、实行活禽定点交易等措施对市场销售产生的影响后，最终减免部分月份的承包费。 借款合同不能主张情势变更。因为不可抗力事件或情势变更一般不会影响到纯粹的金钱给付义务，不会导致履行不能或不能实现合同目的或合同显失公平的情况，因此法院很难会根据情势变更原则判定变更或减免。如最高院在(2016)最高法民终728号一案中认为：“本案所涉合同为《最高额综合授信合同》《流动资金借款合同》以及《最高额保证合同》，法律关系为借款及担保法律关系，盛京银行民主支行作为出借人出借款项，石化物资公司、沈阳中油物资公司、天津钢管公司、上海中油公司作为借款人和担保人，对所借款项偿还贷款本息及承担担保责任，权利义务对等，并不存在明显不公平的情形。因此，本案各被告主张本案适用情势变更原则，没有事实依据和法律依据。” 法院适用情势变更时，除对合同变更或解除问题处理外，还应对民事责任一并处理。最高人民法院民（2015）民提字第39号事判决书，本院认为：“合同法司法解释（二）第二十六条的规定并非仅仅解决是否应该变更或者解除合同的问题，在依据该规定解除合同时，如果合同当事人一方或双方已经履行或者部分履行合同，那么无论是通过当事人协商还是通过法院裁判解决，都会涉及当事人已经发生的损失的处理问题。在当事人对于合同解除后的损失承担问题向法院提起诉讼解决时，人民法院应该根据公平原则合理确定损失的处理。原两审判决认为发生情势变更时人民法院仅仅依据合同法司法解释（二）第二十六条的规定根据公平原则决定是否变更或者解除合同，而不对解除后的民事责任进行处理，对法律理解存在错误。” 法院不能依职权主动适用情势变更原则，最高人民法院（2016）最高法民终342号民事判决书，本院认为：“情势变更原则的适用，必须严格区分情势的重大变化与正常市场风险，并应由当事人提出请求。煤炭市场不景气以及价格涨跌属于正常商业风险，对此双方当事人在订立合同时均应当预见。且刘秀兰与瑞丰煤矿均未以情势变更为由请求人民法院变更或者解除合同，并同时上诉主张本案不属于情势变更的情形。” 此外，还应注意，虽可能存在疫情等不可预见的客观事实，但若主张免责或者解除合同一方自身也存在过错，包括因自身的迟延履行或不适当履行而导致合同履行困难等，则不能再主张情势变更要求变更或解除合同。 七、情势变更的行使方式 民法典草案确立适用情势变更应诉前协商的前置程序，体现了立法机关希冀争议双方本着公平原则尽可能友好协商解决、调解解决的意愿。因此当事人一方因不可抗力不能履行合同时，还是要尽量坦诚地与合同相对方协商，以此达到双方合意变更或解除合同，避免将来双方对峙公堂的诉累。此外，因不可抗力不能履行合同应注意及时将不能继续履行合同等事项通知对方、履行提供证据证明不可抗力对合同履行产生影响、避免损失扩大等义务，否则法院仍然可能判令遭受不可抗力一方承担责任。 在协商不成的情况下，当事人不能单方解除合同，而必须通过诉讼方式行使，由人民法院作出裁判。在（2017）最高法民申27号案中，最高人民法院认为，“即使攀钢公司认为构成情势变更，在不能与合同相对方协商解除合同的情况下，也应该请求人民法院变更或解除合同，由人民法院根据实际情况确定是否准许，而不应当单方解除合同”。
2020-03-11聘请企业法律顾问的重要性是怎样的
企业在经营的过程中，也是有很多的风险的，尤其是法律方面的风险，因此企业要使用法律的手段，化解经营中的各种风险，以提高自己的市场竞争力，这样就需要聘请企业法律顾问了，今天就给大家具体介绍下聘请企业法律顾问的重要性是怎样的。 1、能够让企业更加的规范。很多企业由于经营管理的不规范，导致走上下坡路，甚至是关门的地步。而在聘请了企业法律顾问之后，他就可以帮助企业进入到规范化经营的轨道上来了。 2、能够规避很多的风险，让企业稳健的运营。企业在经营的过程中，会一些很多的风险，而有些风险可以说的致命的，这样就需要让企业法律顾问来规避这些法律方面的风险了，从而让交易的风险成本控制在合理的范围内。企业的法律关系越复杂，就越容易产生纠纷，如果有了这些方面的纠纷和风险，就需要及时的去处理了，而企业法律顾问正是解决这些问题的最佳人选。 3、能够获得最多的经济利益。在聘请了企业法律顾问之后，企业就可以以最小的成本，来获得最大的利益了。因为企业法律顾问会为企业建立和维持法律事务的系统，比如合同管理系统，人力资源管理系统，档案管理系统等。这样的创造是可以创造很多的利益的，而花费的成本却是很少的。 可见，企业法律顾问对于企业的帮助是非常大的，他还可以提升企业的形象，因为只有大型的企业才有资本去聘请专业的企业法律顾问，这无形中就是对企业形象的一个良好的宣传，它表明了企业的经济实力以及法律方面的意识。有需要聘请企业法律顾问的朋友，可以咨询网站的工作人员。
2020-03-10情势变更之于疫情期间合同履行的适用问题（一）
受新冠肺炎疫情的影响，合同履行遭受各种各样或大或小的障碍，如何处理这类型纠纷，合同法规定的不可抗力原则将会首当其冲，作为各类合同主体抗辩事由，法官也会在具体案件中审查合同履行的具体情形，以判定是否适用不可抗力规则；此次疫情不必然地对每一合同履行均构成不可抗力，相当一部分情形，合同的履行确实受到了疫情影响，但疫情的影响力并没有动摇到合同根本目的的实现，尚达不到根本违约的程度，此种情况下，不能继续履行的结果并不能直接适用到不可抗力，那么情势变更或公平原则就有了适用的空间。此文基于非典疫情期间法院对情势变更原则的裁判路径，探讨一下在此次新冠肺炎疫情期间合同履行适用情势变更的相关问题。 一、对此次疫情的定性 参考此前我国法院处理“非典”时期类似案件的实践观点，以及针对此次疫情，多地高院出台的指导意见，普遍认为，此次“新冠肺炎”疫情可构成不可抗力事件，原则上按照不可抗力认定和裁判；由于疫情影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷，适用合同法关于不可抗力、情势变更或公平原则的规定处理。由此次新冠疫情引发的合同纠纷，也就同时存在不可抗力和情势变更的适用空间。具体的适用还需要在个案中区分不同的情形，准确认定不可抗力或情势变更；准确界定合同不能履行或不能完全履行的责任；区分不可抗力与情势变更公平处理，以尽可能维护合同各方利益进行处理。 此外，多地政府部门也发文明确本次疫情为不可抗力，有些部门如北京市住房和城乡建设管理委员会在相关公文中同时提到了情势变更的意见。 二、法院处理非典疫情合同纠纷的立场 经搜索相关案例，对于2003年中国爆发的“非典疫情”，法院在处理合同纠纷时，有的案件中适用不可抗力原则，有的适用情势变更；还有的案件依据公平原则进行裁判。 最高院2003年发布的《最高人民法院关于在防治传染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行工作的通知》第二条第（三）款：“由于“非典”疫情原因，按原合同履行对一方当事人的权益有重大影响的合同纠纷案件，可以根据具体情况，适用公平原则处理。因政府及有关部门为防治“非典”疫情而采取行政措施直接导致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷，按照《中华人民共和国合同法》第一百一十七条和第一百一十八条的规定妥善处理。” 三、情势变更的涵义及法律规定 首先，我国《合同法》未对情势变更原则作出规定，但《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条规定，即，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。” 我国《民法典（草案）》(2019年12月28日发布)第五百三十三条对“情势变更原则”作了规定，“合同成立后,合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,根据公平原则变更或者解除合同。” 此外，关于情势变更的概念，最高人民法院在（2016）最高法民终224号民事判决书中作了阐述：“所谓情势变更，系指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。” 为了避免情势变更原则的滥用，2009年4月27日最高人民法院在《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》【法〔2009〕165号】提出要求：“对于上述解释条文（指合同法司法解释（二）第二十六条关于情势变更的条文），各级人民法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应提请最高人民法院审核。” 2009年7月7日发布的《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》【法发[2009]40号】第一部分标题即为“慎重适用情势变更原则，合理调整双方利益关系”，其中第4点强调：“在调整尺度的价值取向把握上，人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则。适用情势变更原则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。在诉讼过程中，人民法院要积极引导当事人重新协商，改订合同;重新协商不成的，争取调解解决。为防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序，人民法院决定适用情势变更原则作出判决的，应当按照最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》（法〔2009〕165号）的要求，严格履行适用情势变更的相关审核程序。” 北京市高级人民法院也在关于印发《北京市高级人民法院关于商事审判应对金融危机的若干意见》的通知（京高法发〔2009〕373号，2009年8月19日发布）中强调：“要依法严格把握情势变更原则的适用条件，严格审查当事人提出的“无法预见”的主张与不能实现合同目的之间的因果关系。” 由以上法律规定看出，情势变更适用于不可抗力规则无法适用时且导致明显不公平的情形，有着补充适用的功能，法官审判中也会秉持审慎的态度，在每一个具体的案件中判断是否构成情势变更，以避免情势变更规则的滥用。 四、情势变更的构成要件 情势变更的重要构成要件是，继续履行合同明显不公平或不能实现合同目的。前者是指合同仍能继续履行，只不过继续履行将严重侵害到一方当事人的利益，从而造成显失公平的结果，该种情形主要通过合同变更制度来救济；后者往往表现为继续履行不能，可以通过合同解除制度来救济。 如何理解“继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的”这一要件，怎么衡量双方在客观重大变化的影响下权利失衡状况，最高法院在(2013)民一终字第181号一案中认为：“本案中双方当事人履行《塔筒买卖合同》不存在利益严重失衡的情形，故不能适用情势变更原则。”由此可见，法院对于“明显不公平”会做严格的审查，而非简单套用公平原则，需要根据具体案件中合同双方履行的状态、利益分配等多种因素去认定。 此外，对于“不能实现合同目的”，最高院在（2015）民二终字第284号一案中认为：“虽然在进行技改升级过程中，吼西煤矿被政府列为关闭对象，导致技改无法继续进行，双方不能通过经营煤矿获利，但是协议约定的王明新通过支付股权转让款获得20%的股权，并以合伙人身份参与煤矿经营管理等内容已经得到履行，案涉协议目的得到部分实现。另外，煤矿因政策原因被关闭，其结果是王明新、雷英均不能再从煤矿经营生产中获得利益，即对双方造成的影响是一致的，并非只损害了王明新的利益从而在双方当事人之间造成显失公平。因此，本案吼西煤矿在技改升级过程中被关闭不符合情势变更的情形，不应适用情事变更原则对双方所签协议进行变更或解除。” 由以上案例可看出，法院审查情势变更的要件标准是十分严苛的，会在具体的案件中对合同主体、合同履行期间、标的物、合同履行方式、合同目的不能实现的程度逐一审查。
2020-03-09
电话：400-7729-915 传真：010-52088985-812
邮箱：anjian@shengchilaw.com
地址：北京市朝阳区东四环大郊亭桥金长安大厦B2座10层
北京声驰是一家专业的综合性律师事务所，主要业务有：建设工程合同纠纷、房产继承咨询、,企业法律顾问、刑事辩护律师、劳资纠纷、离婚财产分割、商事仲裁等等，欢迎来电咨询。
