-
声驰首页 > 声驰动态 > 声驰观点
关于企业非全日制用工法律风险防控
全日制用工与非全日制用工均是被法律认可的两种用工模式，作为劳动用工制度的一种重要形式，非全日制用工在《劳动合同法》第五章“特别规定”中第三节“非全日制用工”被单列一节，共5条规定，即从第六十八条至第七十二条。非全日制用工相较于全日制用工更具有灵活性，有的企业为了降低用工成本，不再采取过去单一的全日制用工模式，使得非全日制用工模式备受关注，由此产生的争议也很常见。本文就非全日制用工风险防控作简要分析和总结。 【案例】 庞某于2016年4月7日入职呈色服饰公司，任销售部业务员，双方未签订书面劳动合同，工作期间由庞某个人自行缴纳养老保险费。呈色服饰公司按月向庞某支付工资。 庞某最后工作至2016年12月初。后庞某申请劳动仲裁，要求：呈色服饰公司支付工资、法定节假日加班费、离职经济补偿金、未签劳动合同的双倍工资差额等。呈色服饰公司主张庞某在其公司每天工作4小时，每周工作6天，其公司与庞某之间属于非全日制劳动关系。案件争议焦点：用人单位与劳动者之间的用工性质为全日制用工或非全日制用工，如何进行认定。 法院认为，庞某就其主张提交了考勤表照片、谈话录音及书面整理材料予以证明，呈色服饰公司虽对上述证据不予认可。但其公司仅提交了单方制作的计时表作为证据，其上无庞某签字确认，庞某亦表示不予认可；同时，呈色服饰公司未能就其公司所称招聘条件明确为非全日制工作人员提供任何证据。而在此情形下，呈色服饰公司作为用人单位应当对双方之间的用工性质承担主要举证责任。故一审法院综合双方举证情况，并结合呈色服饰公司以月为周期向庞某发放工资的事实，认为呈色服饰公司应承担举证不能的法律后果并认定双方属于全日制劳动关系，并无不当。 【非全日制用工概念和特征】 《劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工的主要特征： 1.工作时间灵活：“一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”； 2.可以订立口头协议：“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”，非强制订立书面劳动合同； 3.可以建立多重劳动关系：“从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同”； 4.非全日制用工双方当事人不得约定试用期； 5.解约方式灵活：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”； 6.工资支付周期短，劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。 由此可见，非全日制用工区别于传统的“每天工作八小时，每周工作四十小时”的全日制标准用工方式，其工作时间更短，用工形式更加灵活。 【法律风险防控建议】 非全日制用工作为一种灵活用工模式，存在的法律风险也是不容忽视，用人单位一定要遵守法律法规，做好用工管理，以免承担相应不利责任： 1.订立书面合同，虽法律规定“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”，但建议用人单位最好与非全日制劳动者订立非全日制劳动合同，明确其工作时间和双方的劳动权利义务，确定用工性质，以应对将来可能产生的争议或纠纷； 2.做好工作时间的管理，非全日制最显著的特征就是工作时间的限制，即平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时。建议用人单位在合同履行过程中，做好非全日制员工的工作时间管理和记录，以避免在发生争议时因无法举证而最终被认定为全日制用工的法律风险； 3.应避免按月发放工资，法律明确规定非全日制工资支付周期不得超过15日，建议用人单位调整工资支付周期，由“按月发放”改为“每15日发放”。同时，企业还应注意非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准； 4.及时缴纳工伤保险，根据劳社部发［2003］12号《劳动保障部关于非全日制用工若干问题的意见》第三条之规定，用人单位只需缴纳工伤保险，其他的四项社会保险无须缴纳； 5.基于非全日制劳动者可以建立多重劳动关系，为防控劳动者存在商业秘密泄露风险建议用人单位加强密保工作，与涉密劳动者签订保密协议、竞业限制协议或者避免在涉密岗位上使用非全日制工。
2021-04-16律师在线咨询的好处有哪些？
近些年来，越来越多的朋友如果遇到法律问题，他们都会通过各种渠道去联系律师，想要听听律师的建议和意见。随着互联网的发展，有些朋友会直接在网络上进行咨询。那么律师在线咨询的好处有哪些呢?下面就由声驰律师小编跟大家详细介绍下。 首先，大家应该知道，律师在线咨询，大部分是免费的。尤其是大家所想要知道的法律问题不是那么复杂，或者只是想要知道某件事情是否违法，针对这类简单的问题，进行律师在线咨询无疑是最简单的方式。更为重要的是，通过律师在线咨询，大家能够直接得到更为准确的答案，这比自己跟不专业的人员咨询要有用的多，并且专业律师给予的答案绝对对大家更有帮助。 其次，如果大家想要咨询的事情涉及到比较深入的法律问题，那么通过律师在线咨询，大家就能够知道问题的严重性。这时候如果需要聘请律师，还可以跟在线律师进行联系，如果是比较擅长大家的案件的律师，他们会有相关的律师事务所，大家可以直接到其律师事务所进行更为深入的沟通交流。 最后，有些朋友针对某些问题想要得到答案的时候，通过律师在线咨询，还可以更好的保护自己的隐私，不需要告知对方自己的真实信息，单就自己所遇到的事情进行询问，这也是律师在线咨询之所以备受大家欢迎的原因之一。 综上所述，律师在线咨询的好处有很多，但是大家要明白，单就简单的法律问题进行在线咨询是毫无问题的，如果牵涉的法律问题比较严重，最好还是跟专业的律师当面咨询比较好。如果大家还有其他疑问，欢迎联系我们。
2021-04-14明确录用条件在员工招聘中的重要作用
录用条件是用人单位考核劳动者在试用期内合格的标准。实践中，用人单位在试用期解除与劳动者的劳动合同通常使用的也是最有效的杀手锏是“试用期不符合录用条件”，但是大部分的用人单位是不知道对此是负有举证责任的。 《劳动合同法》第三十九条规定，在试用期被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同。这里的关键点就在于“被证明”以及“录用条件”两个方面，这正是用人单位容易忽略的地方。用人单位必须有证据证明劳动者不符合录用条件。因此，制定清晰、具体的录用条件为用人单位解除与处于试用期的劳动者的劳动合同提供了合法依据，是降低用工风险的有效措施。 后果：加大解约难度，增加用工成本。 员工招聘中通用的用工条件: 1. 未满 16周岁的; 2. 不符合招聘时公示的招聘条件的; 3. 不具备政府规定的就业手续的; 4. 无法提供办理录用、社会保险等所需要的证明材料的; 5. 患有精神病、不可治愈或按国家法律法规应禁止工作的传染病的,或者身体健康条件不符合工作岗位要求的; 6. 向公司提供的材料和信息内容有虚假或有隐瞒的; 7. 入职后不同意购买社会保险或者不按公司制定的劳动合同版本签订劳动合同; 8. 未经甲方书面许可不按本合同约定时间到岗; 9. 试用期内请假超过 5 天或迟到超过 3 次,或者有旷工现象的; 10. 与原用人单位未依法解除、终止劳动合同或劳动关系的; 11. 与原用人单位存在竞业限制约定且在限制范围之内的; 12. 曾经被相关单位开除或未经批准擅自离职的; 13. 与其他用人单位有未了结的诉讼等纠纷的; 14. 无故拖欠其他企业或单位公、私款尚未清偿的; 15. 通缉在案或者被取保候审、监视居住的; 16. 隐瞒曾经受过法律处罚或者纪律处分的事实的; 17. 违反公司亲属回避政策未事先说明的; 18. 违反公司规章制度中规定的情形。 员工招聘中的专门条件: 1. 不具备本岗位所要求的各项技能的; 2. 试用期考核在 70 分以下的; 3. 拒绝接受领导交办工作任务的; 4. 不能胜任本职工作和规定的岗位职责又拒绝接受重新安排工作者; 5. 不能按质按量完成试用期内工作任务的。 案例 丰润公司因为业务需要,通过某知名的招聘网站发布了招聘销售经理的招聘广告，大致要求如下：1、本科以上学历；2、英语水平良好,CET6级以上水平;3、两年以上同行业从业经验。 张某看到了招聘广告,向丰润公司投递了自己的简历。而后,经过面试,张某与丰润公司签订了为期1年的劳动合同,其中,试用期为2个月。但是,在试用期临近1周届满的时候,丰润公司通知张某,由于其试用期内未通过考核,属不符合录用条件,因此,公司作出辞退决定。张某认为自己工作认真努力,对公司的辞退决定不服,向劳动争议仲裁委员会提司的辞退决定。 审理过程中,丰润公司认为,对销售人员最主要的考核指标当然是销售业绩。张某入职1个多月来既未给公司带来订单,也未介绍新的客户给公司(客户名单),完全不是一个称职销售人员的表现,因此,不符合录用条件。 张某则认为,对销售人员有业绩考核是正常的,他的业绩确实不大理想,但招聘的时候没有明确业绩必须达到多少,招聘广告上也没有具体要求。入职后,公司也没有向其公示过《岗位说明书》及任何有关业绩考核的标准和文件,因此,公司无权以“未通过试用期考核不符合录用条件”为由将其辞退。 劳动争议仲裁委员会经审理认为,用人单位作为实施劳动用工管理的主体,应当依法建立员工招聘录用条件、岗位职责描述、考核标准等相关规章制度。本案中，一方面公司的招聘广告中未将业绩考核合格作为明确的录用条件；另一方面，公司也没有提供包括《岗位说明书》、考核标准及考核过程记录等在内的规章制度，因此仲裁委员会裁定，公司以张某试用期未通过考核，不符合录用条件为由解除劳动合同的行为缺乏制度依据，违反法律规定，应予撤销。
2021-04-13高利息贷款合同认定无效实务分析
问题的提出 在实务中经常会遇到放贷人通过民间高利息借贷牟利行为，许多债务人因不能偿还高额利息被诉上法院。对于此种民间借贷行为是否只要不超过法律规定的最高利息均应认定有效？对于为之担保的担保人是否均应承担担保责任？ 案例一（职业放贷行为）：2017年4月19日，张宇峰、逸旅公司与案外人张方垒签署《借款协议》，约定张方垒向张宇峰出借165万元，借期自2017年4月19日至2018年4月18日，利率为月息3%，借款到期前未能全额归还，张宇峰、逸旅公司自愿每天按到期未还金额的千分之八支付利息。张宇峰、逸旅公司自借款之日起开始支付利息至2018年7月20日，此后本息未再支付，森强（北京）金融服务外包有限公司合法取得此笔债权，认为张宇峰、逸旅公司不还款的行为已经构成了违约，故于2019年向北京市海淀区人民法院提起民事诉讼，要求张宇峰、逸旅公司偿还借款本金165万元并支付利息（以165万元为基数，按照月利率2%的标准，自2018年7月19日起计算至实际还款之日止）。后经法院调查除本案债权转让外还向森强外包公司转让过大概3到4个债权，金额共计100万元左右。【（2019）京0108民初6600号】 上述案型借贷合同是否应当认定为有效合同？法律依据是什么？ 根据《银行业监督管理法》第十九条规定，未经国务院银行业监督管理机构批准。任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第四条明确将非法发放贷款列为非法金融业务活动；第五条规定，未经中国人民银行依法批准，任何单位和个人不得擅自设立金融机构或者擅自从事金融业务活动。以及2018年4月16日，中国银行保险监督管理委员会、公安部、国家市场监督管理总局、中国人民银行印发的《关于规范民间借贷行为维护经济金融秩序有关事项的通知》银保监发（2018）10号第三条明确规定：严格执行《中华人民共和国银行业监督管理法》《中华人民共和国商业银行法》及《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》等法律规范。未经有权机关依法批准。任何单位和个人不得设立从事或者主要从事发放贷款业务的机构或以发放贷款为日常业务活动。 根据上述规定，民间借贷案件中，从事违法放贷业务的真实目的，借款行为违反《银行业监督管理法》《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》签署的《借款合同》及其相关附件会被法院认定为无效合同。 案例二（高利转贷行为）:2014年被告王友因工程建设需资金向原告颜梅龙借款100万元，双方约定利息2分，被告承诺1年内归还。原告将100万元通过银行转账的方式分两次转到被告的卡号上。被告向原告出具借据，后因被告并未按照约定时间归还本金原告合计金额50万元，原告诉至湘潭县人民法院法院要求判令被告王友为偿还原告颜梅龙借款本金50万元并支付原告逾期违约金7.8万元。后经过庭审被告证实原告出借的资金系银行借款转借，属于高利转贷行为。【（2020）湘0321民初1355号】 上述民间借贷是否应当认定为有效合同，法律依据是什么？ 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效:（一） 套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二） 以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三） 出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四） 违背社会公序良俗的；（五） 其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。 《中华人民共和国刑法》第一百七十五条的规定，高利转贷罪是指以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金再高利转贷给他人，违法所得数额较大的行为。根据最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）第二十六条：高利转贷案以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）高利转贷，违法所得数额在十万元以上的；（二）虽未达到上述数额标准，但两年内因高利转贷受过行政处罚二次以上，又高利转贷的。可见高利转贷追诉标准，一是违法所得数额在十万元以上的，该违法所得是指扣除支付给银行利息后的金额。二是虽未达到上述数额标准，但两年内因高利转贷受过行政处罚二次以上，又高利转贷的。 根据以上法律规定可知民间借款合同存在高利转贷行为的应当认定无效，严重甚至可能面临刑法制裁。 另根据《中华人民共和国担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效担保合同无效”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条规定：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，不承担民事责任，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”以上两种情况下担保人无过错的情况下不需要对主债权承担担保责任。 对于民间高利息借贷牟利行为，最高院2019年11月份发布《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知{法〔2019〕254号 }明确了其态度，指明人民法院在审理借款合同纠纷案件过程中，要根据防范化解重大金融风险、金融服务实体经济、降低融资成本的精神，区别对待金融借贷与民间借贷，并适用不同规则与利率标准。要依法否定高利转贷行为、职业放贷行为的效力，充分发挥司法的示范、引导作用，促进金融服务实体经济。 综上当面对高利息民间借贷合同时，债务人一定要谨慎审查看是否属于以上情况，对于符合以上条件的民间借贷合同，债务人及担保人可以依法向法院提起诉讼认定合同无效，以此减少高额利息并摆脱担保责任。
2021-04-09如何分辨线上的非法吸收公众存款行为？
随着线上各种APP和平台的增加，其中有不少都属于金融投资类的APP，这种情况下就要避开非法吸收公众存款行为就要重视很多细节。随着线上APP和网站的增加让投资等行为变得简单，那么在线上投资时又该如何规避这类违规平台和行为呢。 第一，通常情况下如果具体的平台和网站存在非法吸收公众存款行为，那么其本身就是缺少监管或者违规运营的。在选择具体的平台时应该重视平台的资质，不能只凭借宣传片广告以及给出的投资回报率等考虑，应该深挖具体投资的原理和背后的公司等，确保选择的公司和平台的确合法且接受市场监管。 第二，在选择具体的线上投资或者金融平台时，还应该重视其口碑如何。目前非法吸收公众存款行为都是发生在小众的平台上，虽然平台自身的说法是赚钱的平台人数少，但是既然已经投资自然就应该重视这方面的功课，只有大型平台才能给出更好的保障，这是线上线下都要遵守的规律。 第三，想要避开非法吸收公众存款行为的投资，还应该在投资金融方面有足够用的了解。既然打算进行线上的投资等行为，处于投资的方向方法等都要做好功课，通常只要具备专业的投资知识和能力就可以却分出不正常的平台，尤其是明显收益比不正常的APP和网站更要重视才行。 以上提到的就是如何避免线上投资时遇到非法吸收公众存款行为，无论是APP还是网站平台都要重视刚才提到的几个方面，同时还应该考虑的就是现在很多APP都有备案信息，要查询下具体的APP和网站的备案信息确保其资质和规模都没有问题才行。
2021-04-07
电话：400-7729-915 传真：010-52088985-812
邮箱：anjian@shengchilaw.com
地址：北京市朝阳区东四环大郊亭桥金长安大厦B2座10层
北京声驰是一家专业的综合性律师事务所，主要业务有：建设工程合同纠纷、房产继承咨询、,企业法律顾问、刑事辩护律师、劳资纠纷、离婚财产分割、商事仲裁等等，欢迎来电咨询。
