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建设工程合同纠纷中的“以房抵债问题”
建设工程施工合同中的以房抵债协议，是指发包人与和承包人约定以特定房屋代替原定给付工程款的协议。作为一种特殊的支付和交易模式，“以房屋折抵工程款”这一现象通常出现在房地产行业的下行时期，若建造的房屋卖不出去，开发商资金回流困难，面对高额的工程欠款，建设单位会利用承发包双方的不平等地位迫使承包方同意以房抵债，这对施工单位极为不利。 以房抵债纠纷的处理在司法实践中争议较大，《九民纪要》出台以前，通常认为以房抵债协议的效力分为债务清偿期届满前的以房抵债协议和债务清偿期届满后的两种情形。其一，对于当事人在债务未届清偿期之前达成的以房抵债协议，则有可能构成流押，在这样的情况下，法院一般认定以房抵债协议无效。其二，对于债务清偿期届满后的以房抵债协议，一般除当事人有明确约定外,并不以债权人现实地受领抵债物或取得抵传物所有权、使用权等财产权利为成立或生效要件，只要双方当事人的意思表示真实，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定,合同即为有效。 在（2016）最高法民终字第484号民事判决书中，最高院认为：本案中，虽然该协议书未明确约定以房抵债的履行期限，但自协议签订之日至今已四年多，兴华公司的工程款债务早已届清偿期，应该认定是债务清偿期届满后的以房抵债协议，且双方当事人的真实意思表示，不存在违反法律、行政法规规定的情形，故该协议书有效。 最高法院在（2016）最高法民终字第484号民事判决书中就债务清偿期届满后达成的以物抵债协议作出了论理，其认为债务清偿期届满后达成的以物抵债协议可能构成债的更改,即成立新债务,同时消灭旧债务;也可能属于新债务,与旧债务并存。基于保护债权的理念,债的更改一般需有当事人明确消灭旧债的合意,否则,当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议在性质一般应认定为新债清偿协议，新债清偿是我国台湾地区“民法”上的一种称谓。台湾地区“民法”第320条[间接给付——新债清偿]规定：“因清偿债务而对于债权人负担新债务者，除当事人另有意思表示外，若新债务不履行时，其旧债务仍不消灭。”即旧债务于新债务履行之前不消灭，旧债务和新债务处于衔接并存的状态；在新债务合法有效并得以履行完毕后，因完成了债务清偿义务，旧债务才归于消灭。本案中，最高院就认为虽然双方当事人签订了《房屋抵顶工程款协议书》，但并未约定因此而消灭相应金额的工程款债务，故该协议在性质上应属于新债清偿协议。在新债清偿协议中新债务与旧债务并存时,若新债务届期不履行,致使以物抵债协议目的不能实现的,债权人有权请求债务人履行旧债务,且该请求权的行使,并不以以物抵债,被撤销或者被解除为前提。 而《九民纪要》采用了让与担保说，即应当允许当事人签订以物抵债协议，但其性质属于让与担保。虽然因流押或者流质条款无效，不意味着整个以物抵债协议都无效。当债务人不履行债务时，债权人可以通过折价、拍卖、变卖抵押物等方式偿还债务。至于对拍卖所得的价款是否享有优先权，则因抵债物是否完成了相应的公示而异其效力。 《九民纪要》第44条：【履行期届满后达成的以物抵债协议】当事人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议，抵债物尚未交付债权人，债权人请求债务人交付的，人民法院要着重审查以物抵债协议是否存在恶意损害第三人合法权益等情形，避免虚假诉讼的发生。经审查，不存在以上情况，且无其他无效事由的，人民法院依法予以支持。 《九民纪要》第45条：【履行期届满前达成的以物抵债协议】当事人在债务履行期届满前达成以物抵债协议，抵债物尚未交付债权人，债权人请求债务人交付的，因此种情况不同于本纪要第71条规定的让与担保，人民法院应当向其释明，其应当根据原债权债务关系提起诉讼。经释明后当事人仍拒绝变更诉讼请求的，应当驳回其诉讼请求，但不影响其根据原债权债务关系另行提起诉讼。 此外，在建设工程领域，还需注意“建设工程施工合同无效后，以房抵顶工程款的协议的效力问题”。实务中，发包人与承包人签订以房抵债协议后，发包人又以建设工程施工合同未经法定招投标程序，违反了法律、行政法规的强制性规定为由，主张双方所签订的以房抵债协议亦应无效。对该以房抵债协议的效力如何认定，这存在着两种不同的观点：第一种观点认为，以房抵债，属于施工合同的一部分，施工合同无效，以房抵债协议也无效；第二种观点认为，以房抵债，属双方意思表示一致，应承认其效力。《最高人民法院司法观点集成(新编版)·民事卷III》（第2048页、观点编号871）中倾向于第二种观点。以房抵债协议的效力是否受施工合同无效的影响，应综合根据该协议的内容进行分析判定。从以房抵顶工程款的协议看，当事人约定的是用房屋（通常是在建房屋）抵顶已欠的工程款。根据相关司法解释的精神，不论施工合同有效与否，发包人都负有支付工程价款的义务。该以房抵顶工程款协议为当事人对欠付的工程款进行结算的约定，性质上属于发包人与承包人对既存债权债务关系的清理。相较于施工合同，以房抵顶工程款的协议具有相对的独立性，根据合同法第九十八条的立法精神，应认定其效力。
2020-10-20盘点律师在线咨询的几种收费方式
现在这个法治时代，越到任何问题都可以用法律进行解决，因此人们对于法律咨询的需求也在增加。在现在有很多网站都提供了律师在线咨询服务，所以接下来就来盘点下常见的几种在线咨询的收费方式。 第一，提到律师在线咨询的收费方式，其中较为常见的就是计时收费。这种收费方式往往是通过语音或者视频来向专业的律师人员进行咨询，通常都是按时计费的，所以遇到这种情况作为咨询者应该先把自己的情况用文字叙述出来然后让律师看，并且自己也要做好记录和笔记，比如打算询问哪些问题等，这样才能提高咨询效率，作为律师也希望可以在短时间内为用户解答疑惑。 第二，在众多律师在线咨询中还有一种情况是按咨询次数收费的，这种咨询方式往往以留言描述和使用社交软件来沟通，收费标准是按照次数来收费，作为用户可以持续向信任的律师提问，这是不错的方式但是往往先要做的就是咨询律师需要收集的证据，过于着急的案件就需要采取直接联系的方式咨询。 第三，还有一种方式就是委托收费，这就像我们平时委托律师一样，每个律师都有自己的收费标准，这种情况更偏向于在咨询后打算继续委托律师帮助当事人解决问题，所以这种情况收费更高但是通常就直接考虑到之后的正式委托了。 以上提到的就是目前常见的几种关于律师在线咨询的收费情况和标准，因为现在人都需要这类服务，同时对于很多小的纠纷或者事情又不值得直接起诉，所以进行法律咨询是更为合适的，因此了解下收费标准再来结合自身情况考虑下选择哪种咨询方式。
2020-10-20非法吸收公众存款的受害人如何聘请律师？
近些年来，由于各种原因，很多朋友经常会不小心被骗，如果是非法吸收公众存款的受害人，那么为了能够追讨自己的钱财，通常情况下是需要起诉至法院的。那么非法吸收公众存款的受害人该如何聘请律师呢?下面就由小编跟大家详细介绍下。 作为非法吸收公众存款的受害人，既然已经上诉至法院，那么聘请一名可靠的律师是非常有必要的，为了能够赢得官司的胜利，大家必须要非常慎重。尤其是必须要保证所选择的律师在打这类官司方面有着非常丰富的经验，并且能够针对大家遇到的实际情况做出最为准确的分析，给大家一个非常好的意见，并且能够想尽办法利用法律的武器帮助大家实现自己的诉求。 为此，大家在选择律师的时候，一定要保证他们对于非法吸收公众存款的案件有非常丰富的经验，并且他们曾经打赢过很多这类的官司，也就是说在选择律师的时候，必须要看看他们的官司胜诉率，如果胜诉率越高，让这样的律师帮助大家，才能够最大限度的拿到被骗的钱财。所以虽然大家是非法吸收公众存款受害人，但是如果大家没有足够的证据，或者说没有聘请到好的律师，想要打赢官司还是有一定难度的。在聘请律师的过程中一定要有足够的耐心才行。 综上所述，为了能够打赢官司，作为非法吸收公众存款的受害者，大家在选择辩护律师的时候一定要非常慎重，只有聘请到一名可靠的律师，大家才能够得到最大的帮助，让自己的诉求得以实现，至少能够把自己的钱财都追讨回来，这才是大家首先需要达到的目的。
2020-10-14关于演艺人员艺名法律保护问题研究
近年来，艺名之争案件屡见不鲜，从“金龟子”、“胡杨林”到“邓紫棋”。所谓艺名，是指演艺人士对外进行演出活动时的称号。很多演艺人士在原有姓名的同时可能会根据需要，拥有一个响亮的艺名（比如成龙）。知名艺人（尤其是流量级艺人）的艺名是一块金字招牌，背后牵扯着大量的粉丝、代言等，蕴藏着巨大的经济价值。我国的法律条文之中并未明确规定“艺名权”，但这是一项毫无争议的值得法律保护的民事权益。 【胡杨琳与桂莹莹、无锡伯爵艺墅整体家居公司等不正当竞争纠纷】 胡杨琳原系太格印象公司的签约歌手，2009年11月双方解约。2005年，胡杨琳以“胡杨林”为艺名发布网络歌曲《香水有毒》，此后，包括在与太格印象公司解约之后，胡杨琳长期、持续地使用“胡杨林”作为艺名参与演艺活动，尤其是在演唱活动中，已具有一定知名度，为相关公众所知悉。 2013年4月，太格印象公司与桂莹莹签约，成为桂莹莹的独家经纪公司，桂莹莹开始以“胡扬琳”为艺名进行各种演艺活动。胡杨琳认为桂莹莹使用“胡扬琳”为艺名、太格印象公司作为独家经纪公司为其进行推广宣传，均构成不正当竞争行为，于是将太格印象公司及桂莹莹诉至北京市朝阳区人民法院，要求立即停止不正当竞争行为、赔礼道歉并索赔损失213万余元。 2016年1月20日，北京朝阳法院作出一审判决，认定太格印象公司、桂莹莹构成不正当竞争，判令桂莹莹不得使用艺名“胡扬琳”进行演艺活动，删除其个人主页、太格印象官网、公司法定代表人新浪微博关于“胡扬琳”的宣传内容及“声明”，公开赔礼道歉并赔偿23.3万余元。 【律师评析】 本案虽暂告一段落，但“胡扬琳现象”所引发的有关具有商业价值及知名度的“艺名”是否应受法律保护的话题，却仍在不断引发社会公众的广泛热议。 1.关于艺名的姓名权保护。《中华人民共和国民法总则》第一百一十条规定，自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。《中华人民共和国民法通则》第九十九条规定，公民享有姓名权， 有权决定、 使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。通说认为，姓名权本质上是一种人格权，只要是能够负载个人人格的，不仅限于户籍管理登记当中使用的姓名，还包括别名、艺名、笔名、字、号等，皆得以姓名权保护之。因此，艺名作为姓名权保护的对象，一旦使用，取得该名字的自然人即享有姓名的保有权，他人无权干涉。值得注意的是，艺名是具有专属性的，一般与所指向的演艺人士具有一一对应关系。只有在这些艺名能够被公众认为代表某人时，该名称才能作为姓名权的客体受到保护。 2.艺名权具有商标权的属性。“胡杨林”案中法官认为，通过长期、持续的使用及推广，“胡杨林”对于胡杨琳来说，已不仅仅起到作为艺名的作用，同时还具有了识别商品及服务来源的作用。艺名“胡杨林”既属于胡杨琳的人格权，也属于其商业标识，具有人格和财产双重属性，属于反不正当竞争法保护的范围。《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第二十条第二款规定，当事人以其笔名、艺名、译名等特定名称主张姓名权，该特定名称具有一定的知名度，与该自然人建立了稳定的对应关系，相关公众以其指代该自然人的，人民法院予以支持。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第六条第二款规定，具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等可以认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的“姓名”。因此，在市场竞争中，当自然人成为市场竞争者的时候，当自然人的姓名具有区别商品、服务来源的标识意义，能够发挥出引导消费者做出消费决定的作用时，姓名就又具有了商业标识的意义。 综上所述，艺名兼具人身属性和财产属性，对于艺人而言，通过民法上的姓名权，可以依靠不正当竞争等手段保护自己的艺名不被他人使用。值得注意的是，艺名是自然人姓名权在市场竞争的延伸，其与使用该艺名的艺人人格相关，具有人身依附属性，不能通过协议约定等方式来割裂，如果存在这种约定，也应该是无效的。
2020-10-14如何避免出现建设工程合同纠纷？
对于建筑行业来说，出现建设工程合同纠纷的情况还是比较多的，这不仅是由于合同本身出现一些漏洞，其工程方面的一些细节问题也会让人钻空子。那么如何避免出现建设工程合同纠纷呢?下面就由小编跟大家详细介绍下。 第一，为了最大限度的避免出现建设工程合同纠纷，大家在招投标盒承发包程序的时候，必须要重视施工单位的选择，一般跟正规的施工单位合作，出现建设工程合同纠纷的几率会很小。另外，大家还需要严格控制分包和转包。即使是正规的施工单位或者是长期合作的单位，大家也需要重视这一点。 第二，建设前期加强立项管理，并且对于合同和信息的管理同样需要格外重视，为了减少建设工程合同纠纷这一情况的出现，大家在签订相关协议的时候，一定要尽量使用规范的合同示范文本，即使是附加条款，大家也需要仔细阅读，对于有些不清楚的内容，必须要询问清楚，之后确认没有任何问题，合同内容也没有任何漏洞，大家才能够签字。 第三，严格进行工程变更把关，严禁通过设计变更扩大建设规模，增加工程内容，提高建设标准，对必须变更的，应先做工程量和造价增减分析。如果这一点，大家不是特别清楚，那么必须要让专业的相关人员来帮助自己把关，只有这样才能够避免出现建设工程合同纠纷。 综上所述，为了能够避免出现建设工程合同纠纷，从而给双方的合作过程造成影响，无论是哪一方，都需要为杜绝出现建设工程合同纠纷而做出自己的努力。在了解了上面这些内容之后，能够严格把关，那么就能够避免出现合同纠纷。
2020-10-10
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