一、定牌加工为什么容易被诉

　　涉外定牌加工，指境外委托方提供商标标识或者授权，境内加工企业按订单生产产品并全部出口，产品不在境内销售。加工企业只收取加工费，不参与设计、销售和品牌运营。这种模式在服装、鞋帽、小家电行业十分普遍，也容易卷入商标纠纷。

　　纠纷通常源于商标的地域性。委托方在境外享有商标权，但相同或者近似商标在境内已被他人注册。境内注册人发现出口产品上带有其注册商标，便向海关申请扣货或者直接起诉加工企业，要求停止侵权并赔偿。加工企业往往觉得自己只是代工，不该承担侵权责任。

　　还有一种情形是委托方本身仿冒他人品牌，提供虚假授权文件，加工企业未做审查就接单生产。这种情况下，加工方主观上可能构成应知或者明知，抗辩空间明显收窄，甚至可能面临行政处罚和刑事风险。

　　二、是不是商标性使用

　　商标法上的侵权以商标性使用为前提，即把商标用于识别商品来源。定牌加工的产品全部出口，不在境内市场流通，境内相关公众没有接触机会，通常不会产生混淆误认。这是加工方抗辩的核心逻辑，也是多年司法实践的争点。

　　司法态度经历过反复。早期有判决认定定牌加工不构成侵权，理由是产品不在境内销售、未发挥识别功能；也有判决认为只要在境内生产带有他人注册商标的商品，就构成商标使用，应当认定为侵权。近年来，司法机关在多个案件中明确，涉外定牌加工中，加工方尽到审查义务、产品全部出口、未在国内销售的，一般不认定构成商标侵权。

　　但这个结论有条件。如果产品部分内销、在展会上展示、通过电商平台向境内销售，或者商标标识在境内产生识别效果，就可能被认定侵权。加工方明知委托方无权使用仍接单，或者刻意规避审查，也不能免责。是否侵权，仍要回到是否造成混淆、是否损害商标识别功能上来判断。

　　三、抗辩要准备哪些证据

　　证据之一为委托关系材料：境外委托方的营业执照、商标注册证、授权书、经过公证认证的委托加工合同。域外形成的证据需要办理公证认证手续，仅有邮件或者扫描件，证明力不足。商标注册证要覆盖产品类别，并在有效期内。

　　证据之二为出口材料：报关单、提单、装箱单、出口发票、外汇收汇记录，证明产品全部销往境外、未在境内流通。海关的出口记录由海关掌握，可以通过报关代理调取。产品包装上标注境外销售地址、使用外文标识，也能佐证出口用途。

　　证据之三为审查义务材料：接单前对委托方商标权属的核查记录、要求提供权属证明的往来函件、发现权利瑕疵后停止生产的处理记录。加工方无法证明自己尽到合理审查义务的，即使产品全部出口，也可能被认定存在过错。北京声驰律师事务所在处理此类案件时，通常把这三组证据做成一份完整的证据链说明，先争取海关放货，再应对民事诉讼。

　　四、接单和履约怎么防范

　　接单前做商标核查。要求委托方提供商标注册证原件或者经公证的复印件，核对注册人名称、类别、有效期、核定使用的商品；在境内商标数据库中检索相同或者近似商标，发现冲突的先停单、书面询问，不要抱着侥幸心理生产。

　　合同条款要写实。明确委托方保证其对商标标识享有合法权利，因权利瑕疵导致的扣货、罚款、赔偿由委托方承担；约定加工方在收到境内权利人主张时有权暂停生产、留置货物；约定争议解决方式和适用法律，境外委托方宜提供担保或者预付款。

　　出口环节留痕。报关时如实申报品牌，保存报关单和提单；收到海关扣货通知或者律师函，立即停止出货、封存货物，不要转移、销毁，避免被认定为恶意；及时向委托方通报并要求其出具权利证明。声驰律师事务所在服务出口加工企业时，通常会把商标审查嵌入接单流程，用一张核查表把风险挡在生产线之外。